有关审理医疗损害责任纠纷案件的调研报告范本.docx

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有关审理医疗损害责任纠纷案件的调研报告范本

关于审理医疗损害责任纠纷案件的调研报告

***区人民法院***法庭

关于审理“医疗损害责任纠纷”案件的

调　研　报　告

（邵光东）

.

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标题目录：

一、案件受理的概况。

二、诉讼的心理特征。

三、审判操作模式和主要步骤流程。

（一）对医、患双方进行诉讼释明和举证指导并制作笔录

（二）依照《证据规定》第33条的规定，结合案件具体情况，向医患双方送达《举证通知书》

（三）对申请司法鉴定的，依法、依规审查并委托鉴定（如果在诉前已有鉴定则无须此步骤）。

申请鉴定的事项有三项：

1,鉴定损害结果（伤残等级）；2,因果关系（关联程度百分比）；3,医疗过错。

（四）开庭审理、组织调解（略述）

四、简要经验总结。

1~~5

五、困惑和建议。

困惑和建议之一：

困惑和建议之二：

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*******法庭

关于审理“医疗损害责任纠纷”案件的

调　研　报　告

（邵光东）

.

一、案件受理的概况。

***法庭辖区内的医疗机构，主要有**市中心医院和**市中医医院两家医院。

自2010年7月1日《侵权责任法》施行以来，截止2012年8月23日，***法庭共立案受理了**市中心医院和**市中医医院的“医疗损害责任纠纷”案件基本情况是：

立案受理22件：

已审结14件，尚未审结的有8件。

在已审结的14件中：

撤诉1件、调解9件，调撤率为10/14×100%＝71.43%；

判决4件，判决率为4/14×100%＝28.57%。

在判决结案的4件中：

上诉一件（二审维持）。

当事人双方对生效文书的自动履行率为100%，经人民法院审判，基本达到了满意的社会效果和法律效果。

具体案件的案号详见附表。

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二、诉讼的心理特征。

1, “医疗损害责任纠纷”案件，在诉前一般都已经历过“医调委”的调解程序，因未能达成一致而形成诉争，医、患双方均有依法解决纷争的心理基础。

2,医、患双方基本上都聘请有律师代理诉讼，法官审理案件时，与当事人双方有较好的法理沟通的平台，法官无对牛弹琴之烦恼。

3,医、患双方（包括代理律师）对此类纠纷适用法律的理解不尽一致，提出的诉求和答辩亦不尽规范，各执一词、各树一帜；正确的解决纠纷，还需要人民法院（法官）有正确的释明、引导，统一诉讼思维方向。

4,医院作为规范的法人机构，其承担赔偿责任一般都要求有事实根据和法律依据。

因此，除个别诉争标的额不大的案件可模糊调解外息讼外，在争议较大的案件中，对“损害结果”、“医疗过错”和“因果关系”等必要的诉讼证明对象的证明，一般都要求有司法鉴定。

这样，案件的审理期间往往受鉴定期间的限制，结案周期较长。

5,在基本事实清楚、责任明确的前提下，就赔偿问题一般都能通过调解息讼。

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三、审判操作模式和主要步骤流程。

对“医疗损害责任纠纷”案件立案受理后，转承办法官审理。

承办法官接办案件后，其具体审理流程（以具体案件的真实流程为例表述）为：

（一）对医、患双方进行诉讼释明和举证指导并制作笔录（允许当事人复印持有此笔录）。

如：

**市***区人民法院

关于原告***诉被告****医院

“医疗损害责任纠纷”一案的

诉讼释明和举证指导笔录

时间：

****年**月**日

地点：

***区人民法院***法庭

原告***及其委托代理人：

被告****医院委托代理人：

审判员：

邵光东

书记员：

吴　芒

审：

为规范审理流程、协调诉讼思维和优化审判效果，依照《民诉法》第114条、第115条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第3条、第4条第8项、第7条、第33条的规定,本院就本案作出以下诉讼释明和举证指导：

关于案由的确定。

根据原告（患方）主张的民事法律关系的性质，适用《民事案件案由规定》，原告自主选择并确定本案的案由为“医疗损害责任纠纷”（案由序号351）。

对此是否确定？

原告：

确定。

审：

关于法律的适用。

《侵权责任法》自2010年7月1日起施行。

依照最高人民法院法发〔2010〕23号《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》的规定，侵权责任法施行后发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用侵权责任法的规定。

侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定。

侵权行为发生在侵权责任法施行前，但损害后果出现在侵权责任法施行后的民事纠纷案件，适用侵权责任法的规定。

原告所主张的医疗损害结果，符合哪一种情形？

原告：

医疗行为和损害结果都发生在2010年7月1日之后。

应当适用《侵权责任法》的规定。

被告：

认同。

审：

《侵权责任法》第7章（第54-64条）是对医疗损害责任的规定。

对本案适用法律的问题，双方有无异议？

原告：

没异议。

被告：

没异议。

审：

关于举证规则的适用。

依照《侵权责任法》第7章、《民诉法》第64条、《证据规定》第2条等规定，本案适用“谁主张、谁举证”的规则，不适用《证据规定》第四条第（八）项规定的举证倒置规则。

双方有无异议？

.

原告：

无异议。

被告：

无异议。

审：

关于法庭调查对象。

法庭要调查查明的对象，也就是当事人必须举证证明对象。

根据侵权责任的四个构成要件，确定人民法院审理本案必要的调查对象有四项：

1,有医疗行为；2,有损害结果；3,有因果关系；4,行为有过错。

双方有无异议？

原告：

无异议。

被告：

无异议。

审：

关于举证责任。

根据“谁主张、谁举证”的举证责任分配规则，对法庭调查的四个对象的证明责任，应当由原告（患方）承担。

原告如果证据不足或者举证不能，则应当承担不利后果。

双方有无异议？

原告：

无异议。

被告：

无异议。

审：

关于四个调查、证明对象意义的释明。

1,有医疗行为。

证明：

医、患之间存在有医疗关系、确定医、患双方的主体身份。

2,有损害结果。

证明：

原告已遭受的具体的损失结果，即：

通过司法鉴定伤残等级，或者举证证明死亡，确定直接具体的损害结果；对应直接损害结果，依照法定标准和范围，计算确定具体的损失金额，支持并固定诉讼标的额。

3，有因果关系。

证明：

经医患双方协商一致确认，或者通过司法鉴定，确定医疗行为与损害结果之间的关联程度百分比，固定本身疾病与医疗过错责任的参与程度。

4，医疗行为有过错。

证明：

医方自认其医疗行为存在过错，或者通过司法鉴定确定医疗过错的有无，决定赔偿责任的有无。

特别释明：

如果原告（患方）主张适用《侵权责任法》第58条规定的三种情形之一推定医疗机构有过错时，原告应当完成对该具体情形已成就的事实完成证明责任，如：

通过鉴定确定医疗行为违法、违规，或者提供证据证明医方隐匿、伪造、篡改病历资料等。

在原告完成证明责任后，按举证责任转移规则，被告有反驳举证权利。

上述四项证明对象之间的关系为：

医疗行为（责任）＝损害结果（损失额）×过错责任大小；

过错责任大小=因果关系（关联程度百分比）×医疗过错（1或0）。

当因果关系（关联程度百分比）为0时,或者当医疗过错（不存在医疗过错）为0时，医方的过错责任亦为0。

当过错责任为0时，医方不承担赔偿责任，依法应当驳回原告（患方）的诉求。

对上述诉讼风险意义，双方有无意见？

原告：

清楚了。

没意见。

被告：

清楚了。

没意见。

审：

关于举证要求。

依照《证据规定》第14条规定，当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号，对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明，签名盖章，注明提交日期，并依照对方当事人人数提出副本。

双方可按上述四个证明对象，对证据进行分组后，一并提交。

对此有无异议？

原告：

同意。

被告：

同意。

审：

双方看笔录，签名。

原告（签名）　　　　　　　　　　　被告（签名）

审判员（签名）　　　　　　　　　　书记员（签名）

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（二）依照《证据规定》第33条的规定，结合案件具体情况，向医患双方送达《举证通知书》。

如：

举证通知书

（2012）鄂***胜民初字第　号

当事人：

　　　原告***诉被告****医院“医疗损害责任纠纷”一案本院已于　年　月　日立案受理。

现依照《民诉法》第64条和《证据规定》第33条的规定，将举证事项通知如下：

1、向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物，或经人民法院核对无异的复制件或者复制品。

并应对提交的证据材料，按《证据规定》第十四条的规定提交证据并列出《证据目录》：

逐一分类、编号，对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明，并依照对方当事人人数提出副本。

2、在收到本通知书后，可以与对方当事人协商确定举证期限，并向本院申请认可。

与对方当事人未能协商一致，或者未申请本院认可，或本院不予认可的，你方应当于   年  月  日前向本院提交证据。

如果经双方协商约定并经本院认可确定了举证期限，则从其约定。

在举证期限内提交证据材料确有困难的，可以依照《证据规定》第36条的规定，向本院申请延期举证。

3、如果须申请鉴定、增加、变更诉讼请求或者提出反诉，应当在举证期限届满前提出；申请证人出庭作证，应当在举证期限届满的十日前向本院提出书面申请；申请证据保全，应当在举证期限届满的七日前提出，本院可根据情况要求你方提供相应的担保。

4、在举证期限届满后提交的证据不符合《证据规定》第41条、第43条第2款、第44条规定的“新的证据”的规定的，视为放弃举证权利。

但对方当事人同意质证的除外；符合《证据规定》第17条规定条件之一的，你方可以在举证期限届满的七日前书面申请本院调查收集证据。

特此通知 

                    年　  　月　　　日

（本《通知书》向当事人各送达一份，人民法院卷宗存档一份）

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（三）对申请司法鉴定的，依法、依规审查并委托鉴定（如果在诉前已有鉴定则无须此步骤）。

申请鉴定的事项有三项：

1,鉴定损害结果（伤残等级）；2,因果关系（关联程度百分比）；3,医疗过错。

如：

**市***区人民法院

对原告***诉被告****医院“医疗损害责任纠纷”一案

提供司法鉴定的证据材料的质证审查笔录

时间：

　年　月　日

地点：

***法庭

审判员：

邵光东                

书记员：

吴　芒

原告当事人及其委托代理人：

被告****医院委托代理人：

审：

原告（患方）申请司法鉴定，申请鉴定的事项有三项：

1,鉴定损害结果（伤残等级）；

2,因果关系（关联程度百分比）；

3,医疗过错。

双方均应按规定提供用于技术鉴定的证据材料。

现在双方交换鉴定材料相互质证。

原告：

我方已提供了用于鉴定的证据材料并列出了材料目录，材料内容包括：

起诉状、鉴定申请书、患方对鉴定事项的书面陈述、患方持有的病历资料、患方的联系方式等。

被告：

我方亦提供了用于鉴定的证据材料及目录，包括答辩状、既往鉴定书、患方的病案资料、医方的联系方式等。

审：

对已交换的用于鉴定的材料，相互发表质证意见。

被告：

被告对原告方提供的用于鉴定的材料的“三性”不持异议，均可提供给鉴定机构作为鉴定参考材料。

原告：

原告对被告提供的材料的“三性”亦不持异议，认为可提供给鉴定机构作为鉴定参考材料。

审：

经质证，双方对已提供的鉴定材料的真实性、合法性和关联性不持异议，均可作为鉴定参考材料提供给鉴定机构。

双方将自己提交的材料按材料目录顺序，简易装订成册后，交给本庭。

本庭将于　年　月　日向市中级法院技术处移送委托鉴定的材料。

双方看笔录签名。

原告方签名：

　　　　　　　　　　　　被告方签名：

审判员签名：

　　　　　　　　　　　　书记员签名：

司法鉴定案件移送表（略）

（四）开庭审理、组织调解（略述）

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四、简要审判经验总结。

1,对诉讼的种类有正确定位。

“医疗损害责任纠纷”属侵权责任纠纷之一。

如果说此类案件为所谓疑难案件，那是因为没有领悟审理此类案件的诀要，正所谓“难者不会，会则不难”。

有了正确定位和正确的审判思维方法，也就消灭了难案。

2,对诉争民事法律关系的构成要件有准确把握。

侵权责任的一般构成要件为“行为、结果、关联、过错”这四项。

结合“医疗损害责任纠纷”案件的特征，其构成要素就是“医疗行为、损害结果、因果关系、医疗过错”，用数理关系理解和把握四要素之间的法理关系。

3,明确四项构成要素就是必要的庭审调查查明、当事人举证证明的四个对象。

做到审判范围明确、思路清晰；诉讼释明到位，引导正确及时。

4,正确运用举证规则，合理分配举证责任，依法排除“二元化”的困惑。

举证，是义务、是责任，举证更重要的属性，首先是权利。

举证之权利，首先是源于法定，其次源于法官的指定。

享有了权利，就应当履行义务；义务履行到位了，就可减少甚至免除对诉的法律后果责任。

权利可以放弃，放弃了权利，就可不履行举证义务，但依法应当承担不利后果的责任。

权利具有排他性。

正确地把握举证的权利属性，运用好权利的排他性，也就当然地排除了在法律适用、鉴定标准、赔偿范围等方面的所谓“二元化”的困惑了。

5,发挥庭审功能，提高驾驭庭审的艺术，合理简化程序，及时化解纠纷矛盾。

引导当事人按举证规则，对四项要素事实举证证明清楚；

运用庭审程序，对四个要素事实逐一调查查明清楚；

用法官智慧，按认证规则，对四要素事实认定清楚；

解决三个清楚，各担其责，那么，所谓疑难的问题也就顺理成章地得到解决了。

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五、困惑和建议。

困惑和建议之一：

是对《侵权责任法》第58条的理解与适用问题。

该法条原文是：

第五十八条　患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：

（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；

（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；

    （三）伪造、篡改或者销毁病历资料。

该法条是对“医疗机构过错推定”情形所作出的规定。

从审判实践操作上讲，不便于直接适用操作。

尤其是情形

（一），原告（患方）往往直接口头主张医院违法违规了，而医方则答辩称其合法合规。

法官该怎样裁判？

患方认为：

法官应凭“日常经验法则”，以果断因，无须鉴定。

医方认为：

医疗行为涉及专门的医疗科学，如果能凭“日常经验法则”以果断因，本末倒置地作出判断，那么，法官也能当医生了。

因而判断医疗行为是否违法违规，只能通过专家作出专门的鉴定。

法官认为：

法官的职能，是围绕最终的裁判目标，根据诉讼证据，适用法律规定，运用裁判规则对纠纷作出裁判。

并且，这种裁判结果，就是由当事人承担的法律后果。

对专门性问题的鉴定，解决的往往是将证据材料加工成诉讼证据，为法官裁判提供服务。

因此，法官应当支持医方的意见，告知负举证责任的患方申请对“医疗行为违法、违规”进行鉴定。

困惑的问题是，违法违规是推定过错的情形，而违法违规不具有直接的认知性，还需要鉴定，立法目的本来是为了简化程序，而事实上却实得其反，还不如直接对医疗过借进行鉴定！

为便于审判实践操作，建议作出如下解释性规定：

如果患方主张医疗机构具有《侵权责任法》第58条规定“推定过错”的情形，而医疗机构答辩否认时，患方应对以下事实承担举证责任：

1,主张“违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定”的，应提出相应的司法鉴定申请；

2,主张“隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料”的应提供被隐匿或者拒绝提供的资料主要内容；

3,主张“伪造、篡改或者销毁病历资料”的应当提供被伪造、篡改或者销毁的资料内容，如果仍不能确定，则应当提出相应的司法鉴定申请。

4,患方可直接以确定“医疗过错”为目的提出司法鉴定申请。

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困惑和建议之二：

医、患双方在诉前已经委托了市医学会作出了《医疗事故技术鉴定书》，在十五日内，双方均未申请省医学会重新鉴定（市级鉴定已性效）后。

患方又另行单独委托司法鉴定，并作出了与原《医疗事故技术鉴定书》结论不一致的《司法鉴定书》。

原后以《司法鉴定书》为据起诉主张权利。

医院答辩时，以原鉴定进行反驳。

问题是：

对同一证明对象（损害结果、因果关系、医疗过错）出现了两份相互独立的鉴定书证据，当事人各执一词，法院应当采信哪一份？

为什么？

笔者认为：

依照“谁主张、谁举证”原则，患方对其证明对象享有举证权利。

似乎应当采信其《司法鉴定》的证据效力；但是，如果依照诚信原则和禁反言原则，则应当采信由双方共同参与的《医疗事故技术鉴定书》的证据效力。

当然，按公平原则，如果有充分理由可以推翻《医疗事故技术鉴定》结论时，亦可采信《司法鉴定》，但，因该《司法鉴定》是单方鉴定，应当给予医院有申请重新鉴定的权利。

据此，为统一裁判尺度，建议作如下解释性规定：

1,医、患双方在诉前共同委托了鉴定后，患方又单方委托另行鉴定的，在诉讼中，人民法院应当优先采信双方共同委托的鉴定的证据效力。

2,患方提出了理由推翻原先鉴定证据效力，要求采信后一鉴定，人民法院经审查并认可的，应当告知医方，医方有申请重新鉴定的权利。

上述报告，恳请审议。

**市***区人民法院

2012-8-27