刑法学精品课教案第二十八章贪污贿赂罪.docx

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刑法学精品课教案第二十八章贪污贿赂罪

第二十八章贪污贿赂罪

一、贪污罪

（一）本罪的概念和构成特征贪污罪，是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。

本罪具有如下构成特征：

1．本罪侵犯的客体是复杂客体，即同时侵犯了国家工作人员公务行为的廉洁性和公共财产所有权。

其中，国家工作人员公务行为的廉洁性是本罪的主要客体。

本罪的犯罪对象是公共财物。

根据刑法第91条的规定，公共财产，即指国有财产、劳动群众集体所有的财产；用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或专项基金的财产。

在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。

此外，根据刑法第394条的规定，在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，也可以成为贪污罪的对象。

刑法第271条规定，公司、企业或者其他国有单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，构成职务侵占罪。

该条第2款规定，“国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的”，依照贪污罪的规定定罪处罚。

这里所规定的贪污罪的对象是混合型财产，而不是公共财产，在适用该条时不能以公共财产作为认定贪污罪的对象的标准。

2．本罪在客观方面表现为行为人利用职务上的便利，以侵吞、窃取、骗取或者以其他方法非法占有公共财物的行为。

所谓“利用职务上的便利”，是指国家工作人员利用职务范围内的权力和地位所形成的主管、管理、经手公共财物的有利条件，而不是指利用与其职务无关的仅因工作关系对作案环境比较熟悉、凭其身份便于进出某些单位、易于接近作案目标的方便条件。

利用职务上的便利，是指直接利用本人职务上的权力，包括两种情况，一是利用本人主管、经管财物的职务的便利条件；二是担任其他职务的国家工作人员，因执行公务而临时经手、管理公共财物。

例如，会计利用管帐这一职务上的便利，作假帐骗取公共财物，出纳利用管钱所形成的便利条件非法占有公款等，均属于贪污行为。

如果会计利用与出纳一起工作的便利条件，趁机配制了出纳所掌管的保险柜的钥匙，将保险柜中的现金盗走，这就不属于利用职务上的便利所形成的便利贪污公款的行为，而是属于盗窃行为。

所谓“侵吞”，是指国家工作人员利用职务上的便利，将暂时由自己合法管理、支配、使用或者经手的公共财物非法据为已有。

如将自己合法管理或使用的公共财物加以扣留，应交而隐匿不交，应支付而不支付，应入帐而不入帐。

根据刑法第394条之规定，国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，也应当以本罪论处。

所谓“盗窃”，是指国家工作人员利用职务上的便利，秘密窃取由本人暂时合法管理、支配、使用或者经手的公共财物，即通常所说的监守自盗，如保管员将自己管理的公共财物秘密拿回家中即是。

所谓“骗取”，是指国家工作人员利用职务上的便利，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，非法占有公共财物。

如采购人员谎报差旅费或者多报出差费骗取公款即是。

根据刑法第183条第2款的规定，国有保险公司的工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的，应当以本罪论处。

“其他手段”，是指国家工作人员利用职务上的便利，使用侵吞、窃取、骗取以外的其他手段、方法占有公共财物。

如利用职权，巧立名目，私分大量公款、公物；冒名借出公款，存入银行取息归己等。

本罪属于结果犯，行为人必须事实上非法占有了公共财物，并且数额较大或者情节较重的，才能构成本罪。

3．本罪的主体是特殊主体，即必须是国家工作人员或者受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。

根据刑法第93条的规定，所谓“国家工作人员”，是指国家机关中从事公务的人员；国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。

所谓公务，是具有管理性与职权性的职务活动，而劳务是指物质生产和劳动服务活动，劳务人员一般没有职务和职称，不享有对公共事务的管理权。

这表明，国家工作人员具体包括四种人员：

（1）国家机关从事公务的人员。

即各级国家权力机关、行政机关、审判机关、检察机关、军事机关中从事公务的人员。

中国共产党各级机关、中国人民政治协商会议的各级机关的各级机关中从事公务的人员，应当视为国家机关工作人员。

（2）国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员。

国有公司是指公司财产完全属于国家所有的公司，包括国有独资公司等；国有公司是指财产完全属于国家所有的从事生产、经营活动的经济组织；国有事业单位是指国家投资兴办管理的科研、教育、文化、卫生、体育、新闻、广播、出版等单位；人民团体是指各级民主党派、各级工会、共青团、妇联等群众性组织。

（3）国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员。

这是指国家机关、国有公司、企业、事业单位委任、派遣，在非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务的人员。

至于其原来是否具备国家工作人员的身份，在所不问。

（4）其他依照法律从事公务的人员。

即依照法律规定选举或者任命产生，从事某项公共事务管理的人员，如人民陪审员、人大代表等。

根据2000年4月29日全国人大常委会《关于〈刑法〉第93条第2款的解释》，村民委员会等村基层组织的人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第93条第2款的

“其他依照法律从事公务的人员”：

救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；社会捐助公益事业款物的管理；国有土地的经营和管理；土地征用补偿费用的管理；代征、代缴税款；有关计划生育、户籍、征兵工作；协助人民政府从事的其他行政管理工作。

村民委员会等村基层组织的人员从事上述公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物的，应以贪污罪论处。

此外，根据刑法第382条第2款的规定，受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，也可以成为本罪的主体。

根据1999年9月16日最高人民检察院《关于人民检察院直接立案侦查案件立案标准的规定（试行）》，所谓“受委托管理、经营国有财产”，是指因承包、租赁、聘用等而管理、经营国有财产。

这些人不属于国家工作人员，为了有利于保护国有财产，刑法将该类人专门作为贪污罪的主体予以规定。

该类人与前述第（3）类国家工作人员的区别是：

前者是基于平等民事主体的委托合同而成立的，后者则是基于委派者与受委派者的行政隶属关系而成立的；前者管理、经营的是国有财产，后者则不一定是国有财产；前者是受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托，后者是受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派，不包括人民团体。

4．本罪在主观方面表现为故意，并且具有非法占有的目的。

（二）本罪的认定

认定本罪，应注意以下两个问题：

1．本罪与非罪行为的界限根据刑法第383条第1款第4项的规定，构成贪污罪的数额起点原则上为5000元。

如果贪污的公共财物数额虽然没有达到5000元，但是情节严重的，如多次贪污屡教不改、贪污救灾、救济、扶贫款或者贪污公共财物用于非法活动的等，也应该以贪污罪论处。

2．本罪与盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的界限贪污罪与盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的主要区别是：

（1）犯罪主体不同。

即前者是特殊主体，而后者是一般主体。

（2）犯罪的客观方面不同。

是否利用职务上的便利，侵吞、盗窃、骗取公共财物，是区分贪污罪与盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的关键。

（3）犯罪客体不同。

即前者侵犯的是复杂客体；后者则仅侵犯了公私财产所有权。

3．本罪与职务侵占罪的界限

本罪与职务侵占罪在主观上都是故意犯罪，并且都以非法占有为目的；在客观上都以利用职务上的便利为必备要件。

二者的主要区别是：

（1）犯罪主体不

同。

前者的主体是国家工作人员以及受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，后者的主体是公司、企业或者其他单位中除国家工作人员以外的其他工作人员。

（2）犯罪客体不同。

前者侵犯的是复杂客体，后者则仅侵犯了公司、企业或者其他单位的财产所有权。

最高人民法院《关于在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员利用职务便利非法占有本公司财物如何定罪问题的批复》规定，在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员，除受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从事公务的以外，不属于国家工作人员。

对其利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，应当依照刑法第二百七十一条第一款的规定，以职务侵占罪定罪处罚。

（三）本罪的处罚

根据刑法第383条之规定，对犯本罪的，应当根据贪污数额的大小和其他情节轻重，分别处罚：

（1）个人贪污数额在10万元以上的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。

（2）个人贪污数额在5万元以上不满10万元的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。

（3）个人贪污数

额在5000元以上不满5万元的，处1年以上7年以下有期徒刑；情节严重的，处7年以上10年以下有期徒刑。

个人贪污数额在5000元以上不满1万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。

（4）个人贪污数额不满5000元，情节较重的，处2年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。

对多次贪污本经处理的，按照累计贪污数额处罚。

最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪的几个问

题的解释》

（2000年6月27日最高人民法院审判委员会第1120次会议通过自2000年7月8日起施行）为依法审理贪污或者职务侵占犯罪案件，现就这类案件如何认定共同犯罪问题解释如下：

第一条行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃娶骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论处。

第二条行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。

第三条公司、企业或者其他单位中，不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本单位财物非法占为己有的，按照主犯的犯罪性质定罪。

全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第

二款的解释

（2000年4月29日第九届全国人大常委会第十五次会议通过）全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：

村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：

（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；

（二）社会捐助公益事业款物的管理；

（三）国有土地的经营和管理；

（四）土地征用补偿费用的管理；

（五）代征、代缴税款；

（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；

（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。

村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。

二、挪用公款罪

（一）挪用公款罪的概念和构成特征挪用公款罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用公款数额较大、进行营利活动，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。

本罪具有如下构成特征：

1．本罪侵犯的客体是复杂客体，即同时侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性和公款的占有使用收益权。

挪用公款罪只是暂时侵犯了公款所有权中的占有权、使用权和收益权，而没有侵犯公款的所有权的全部权能。

犯罪对象限于公款，即国家、集体所有的货币资金及客户置放金融机构的资金、用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的货币资金以及由国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的货币。

支票、股票、国库券等有价证券，直接代表一定数额的货币，是证券形式的货币财产，也可以成为本罪的犯罪对象。

如果挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济的现款或者物资归个人使用的，则应按本罪从重处罚。

依此规定，挪用公款罪的对象不限于公款，还包括特定公物。

但除上述特定公物以外的一般公物，不属于挪用公款罪的犯罪对象。

2．本罪在客观方面表现为行为人利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用公款数额较大进行营利活动，或者挪用公款超过3个月不归还的行为。

本罪的客观方面具体包括以下三方面的内容：

（1）行为人利用了职务上的便利。

所谓利用职务上的便利，是指行为人利用自己主管、管理、经手公款的职权或者职务的便利条件。

这既包括行为人直接经手、管理公款的便利条件，也包括行为人因其职务关系而具有的调拨、支配、使用公款的便利条件。

（2）挪用公款归个人使用。

根据全国人大常委会2002年4月28日通过的《关于刑法第三百八十四条第一款的解释》，有下列情形之一的，属于挪用公款“归个人使用”：

将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；以个人名义将公款供其他单位使用的；个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。

（3）挪用公款行为的具体表现形式包括：

其一，挪用公款进行非法活动的。

所谓进行非法活动，即挪用公款归个人使用，进行国家法律、法规明令禁止的违法犯罪活动，包括犯罪活动何一般违法活动。

这种挪用公款行为构成犯罪，既不要求达到数额较大的标准，也不要求挪用时间超过3个月未还。

挪用公款给他人使用，不知道使用人将公款用于非法活动，数额较大，超过3个月未还的，构成挪用公款罪。

明知使用人将公款用于非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行非法活动。

尽管这种情形下法律未规定数额较大的标准，但不可以认为没有数额的限制。

根据1998年5月9日最高人民法院施行的《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》，挪用公款进行非法活动的，以挪用公款5000至1万元为追究刑事责任的起点数额。

其二，挪用公款数额较大，进行营利活动的。

营利活动，是指国家法律、法规允许的牟利活动，例如挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债、炒股、开商店、办工厂等。

这种挪用公款行为构成犯罪，要求挪用数额较大，但不受挪用时间和是否归还的限制。

挪用公款给他人使用，不知道使用人将公款用于营利活动，数额较大、超过3个月未还的，构成挪用公款罪。

明知使用人将公款用于营利活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动。

根据1998年5月9日最高人民法院施行的《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》，挪用公款进行营利活动的，以挪用公款数额1万元至3万元为起点。

其三，挪用公款数额较大、超过3个月未还的。

这种挪用公款行为是指挪用公款用于非法活动、营利活动以外的用途，如建私人住宅、还债、支付医药费、购置家具等。

根据1998年5月9日最高人民法院施行的《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》，“数额较大”，以1万元至3万元作为起点；挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过3个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻或者减轻处罚，给国家、集体造成的利息损失应予追缴；挪用公款数额巨大，超过3个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。

由此看来，只要挪用公款超过3个月，不管案发前是否归还，都构成挪用公款罪，但案发前已归还的情况可以作为从宽处罚的情节。

3．本罪的主体是国家工作人员。

根据2000年最高人民法院《关于对受委托管理、经营国有财产人员挪用国有资金行为如何定罪问题的批复》，对于受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托，管理、经营国有财产的非国家工作人员，利用职务上的便利，挪用国有资金归个人使用构成犯罪的，应当依照挪用资金罪的规定定罪处罚，而不构成挪用公款罪。

根据2000年4月

29日全国人大常委会《关于〈刑法〉第93条第2款的解释》，村民委员会等村基层组织的人员在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务上的便利挪用公款的，构成挪用公款罪。

4．本罪在主观方面表现为故意，并且具有非法挪用公款归个人使用的犯罪目的，日后准备归还。

至于挪用的动机是多种多样的，有的是为了进行非法活动，有的是为了进行营利活动，有的则是出于生活上的某种需要。

在挪用公款案件中，不同动机对构成挪用公款罪的成立是有影响的。

（二）本罪的认定认定本罪，应注意以下三个问题：

1．本罪与合法借贷的界限区分的关键在于行为人是否利用职务上的便利，未履行必要的借款手续即占有公款。

挪用公款，是指国家工作人员利用主管、经手或管理公款的职务便利，不经合法批准擅自动用公款归个人使用，准备用毕归还的行为。

2．本罪与贪污罪的界限

两者的主要区别在于：

一是主体的范围不完全相同。

本罪的主体仅限于国家工作人员，而贪污罪的主体除国家工作人员外，还包括受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。

二是犯罪目的不同，本罪的犯罪目的是暂时挪用公款归个人使用，具有归还的意图，而贪污罪的犯罪目的则是永久地非法占有公共财物。

三是在客观方面表现不同。

本罪在客观方面表现为，行为人利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用公款数额较大、进行营利活动，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还；贪污罪在客观方面则表现为，利用职务上的便利，以侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为，贪污财物的用途对定罪没有影响。

四是侵犯的客体不完全相同。

本罪只是暂时侵犯公款的占有使用收益权，而贪污罪则是永久地侵犯公共财物的全部所有权。

但本罪在一定条件下也可以向贪污罪转化。

如果行为人先行实施了挪用公款的行为，案发前有能力归还，出于非法占有的目的而拒不归还的，其行为则由挪用公款罪转化为贪污罪。

根据1998年5月9日最高人民法院施行的《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第6条的规定，携带挪用的公款潜逃的，依照刑法关于贪污罪的规定定罪处罚。

但是，如果行为人在挪用公款后因丧失还款能力而无力归还的，则仍应以挪用公款罪论处。

五是犯罪对象不完全相同。

本罪的犯罪对象除了7种特定款物外，一般不包括公物，而是限于公款；而贪污罪的犯罪对象则既可以是公款，也可以是公物。

3．本罪与挪用资金罪的界限

本罪与挪用资金罪在主观方面均为故意犯罪，客观行为方式均为挪用。

其区别主要在于：

其一是犯罪主体不同。

本罪的主体是国家工作人员，而挪用资金罪的主体是公司、企业或者其他单位中除国家工作人员以外的其他工作人员。

受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国财产的非国家工作人员，利用职务上的便利，挪用国有资金归个人使用构成犯罪的，应当依照挪用资金罪的规定定罪处罚，而不构成挪用公款罪。

其二是犯罪客体和犯罪对象不同。

本罪的犯罪客体是复杂客体，而挪用资金罪则仅侵犯了公司、企业或者其他单位的资金的部分所有权，属于单一客体。

本罪的犯罪对象是公款和用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济的款物；而挪用资金罪的犯罪对象既包括国有、集体公司、企业或者其他单位的资金，也包括私营公司、企业或者其他单位的资金。

（三）本罪的处罚

根据刑法第384条的规定，犯本罪的，处5年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处5年以上有期徒刑。

挪用公款数额巨大不退还的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑。

挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民和救济款物归个人使用的，从重处罚。

《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》为依法惩处挪用公款犯罪，根据刑法的有关规定，现对办理挪用公款案件具体应用法律的若干问题解释如下：

第一条刑法第三百八十四条规定的“挪用公款归个人使用”，包括挪用者本人使用或者给他人使用。

挪用公款给私有公司、私有企业使用的，属于挪用公款归个人使用。

第二条对挪用公款罪，应区分三种不同情况予以认定：

（一）挪用公款归个人使用，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪。

挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过三个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻处罚或者免除处罚。

给国家、集体造成的利息损失应予追缴。

挪用公款数额巨大，超过三个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。

（二）挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。

在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。

挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。

所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入挪用公款的数额。

（三）挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法活动的，构成挪用公款罪，不受“数额较大”和挪用时间的限制。

挪用公款给他人使用，不知道使用人用公款进行营利活动或者用于非法活动，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪；明知使用人用于营利活动或者非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动或者非法活动。

第三条挪用公款归个人使用，“数额较大、进行营利活动的”，或者“数额较大、超过三个月未还的”，以挪用公款一万元至三万元为“数额较大”的起点，以挪用公款十五万元至二十万元为“数额巨大”的起点。

挪用公款“情节严重”，是指挪用公款数额巨大，或者数额虽未达到巨大，但挪用公款手段恶劣；多次挪用公款；因挪用公款严重影响生产、经营，造成严重损失等情形。

“挪用公款归个人使用，进行非法活动的”，以挪用公款五千元至一万元为追究刑事责任的数额起点。

挪用公款五万元至十万元以上的，属于挪用公款归个人使用，进行非法活动，“情节严重”的情形之一。

挪用公款归个人使用，进行非法活动，情节严重的其他情形，按照本条第一款的规定执行。

各高级人民法院可以根据本地实际情况，按照本解释规定的数额幅度，确定本地区执行的具体数额标准，并报最高人民法院备案。

挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的数额标准，参照挪用公款归个人使用进行非法活动的数额标准。

第四条多