美国有限责任合伙法评介.docx
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美国有限责任合伙法评介
一种新型的合伙
——美国有限责任合伙法评介
宋永新
一、有限责任合伙的产生与发展
有限责任合伙，英文原文Limited Liability Partnership（以下简称LLP），是近年来在美 国合伙法上出现的一个新概念。
它是一种适用一般合伙法的新的合伙形式，是对传统合伙制 度的重大变革与发展。
这种新的合伙形式从发端到比较成熟与普遍接受，总共不到十年时间 。
尽管如此，它在美国已经被越来越广泛地采用。
事实上它的活动已经超出了美国本上的范 围。
（注：
在《法制日报》上公布的在中国设立办事处的美国律师事务所中就有几家是有限责任合 伙。
见1999年7月14日《法制日报》公告栏。
）
为了对LLP这种新的合伙形式的性质与特征有一个比较清晰的概念，本文第一部分首先介绍 LLP产生的历史背景与发展演变的过程，读者可以看到LLP为合伙人提供了那些与普通合伙不 同的特殊的保护及其保护的范围；然后讨论了LLP的设立的程序与程式要求、LLP对合伙协议 的影响；文章也对由有限合伙登记而成的有限责任有限合伙也作了讨论；文章的最后部分是 分析LLP与种类企业之间的主要区别。
由于美国的企业法属于州的立法权限，因此，美国各州的合伙立法并不完全相同；但由于 各州的合伙法一般都是依据美国统一州法全国委员会制订的“统一法”为蓝本制订的，因此 各州的立法又大同小异。
长期以来，“统一合伙法”使用的是1914年的文本。
1994年，该委 员会又制订了一个新的立法蓝本，并于1996年和1997作了修订。
多数州已经根据新的文本对 本州的合伙法作了修订，但也有一些州仍然继续使用1914年文本。
为了叙述的简便起见，本 文在必要时会把1914法称为旧法或旧合伙法，而把1994年法称为新法或新的合伙法。
（一）LLP的起源
在美国，公司（Corporation）与合伙（Partnership）是各类企业形式中的两类有代表性的企 业形式。
公司的最大优点是股东享有有限责任的保护，即股东除其对公司的出资之外，对公 司的债务不承担任何形式的责任。
但股东须为此而付出代价，非但不能直接插手公司的经营 管理，且公司的收益要缴纳两次所得税，即公司就其利润缴纳的所得税和公司的税后利润在 分派给股东时由股东缴纳的个人所得税。
合伙的最大优点是经营管理上的灵活性，它没有任何法定的经营程序，合伙人可直接参与 经营管理合伙的事务，对合伙有直接的控制权，而不必如公司那样设立独立于股东会之外的 董事会之类的专门的机构，来管理、经营企业的业务。
事实上，合伙是一种非正式的企业， 其成立不以办理申报注册手续为条件，甚至当事人本身尚未意识到自己与其他人的关系是什 么性质时，合伙可能就已经成立。
合伙也无须缴纳企业所得税。
但必须对合伙的债务，其中 包括不是由其他合伙人或任何代表合伙的人的行为引起的合伙债务承担共同的和可分的（注：
英文原文是jointly and severally liable。
也可译为“共同责任和连带责任”。
）责 任。
可见，两种形式的企业，各有特点、各有利弊。
如果选择一种企业形式，就必须同时接受 它的有利之处和不利之处，但不能鱼和熊掌兼得。
然而，这两种企业形式过于绝对，无法满 足复杂的社会经济活动和不同种类的投资者的需要。
有限合伙是一种早已承认的兼具公司与合伙特点的企业形式。
但从本质上讲，有限合伙只 是公司与合伙两种企业形式的简单相加，而没有真正综合两者的优点。
有限合伙中的普通合 伙人仍然要像一般合伙中的合伙人一样承担无限连带责任，而有限合伙人也仍然不能参与合 伙的经营管理，否则就要冒丧失有限责任保护的风险。
真正能综合合伙与公司两者优点的是 后来发展起来的封闭公司（注：
英文原文是Closely-held corporation或close corporation，相当于我国公司法上的“ 有限责任公司”。
）、S公司（注：
又称为Subchapter S公司，它不是独立的公司形式，而只是税法意义上的公司。
）、有限责任公司（注：
英文原文是Limited Liability Company（LLC），译成中文是“有限责任公司”，它是美 国近年出现的一种新型的企业形式，与我国公司法上的“有限责任公司”完全不同。
参阅作 者发表于1999年第四期《外国法译评》上的论文《新型的美国有限责任公司法评述》。
）等。
在封闭公司中，股东被允许直接参与公司的经营管理，而仍然享有有限责任的保护；但是 ，封闭公司的经营仍然须遵守法定的程序，如果股东于公司财产处理等方面与公司混淆不清 ，就可能导致“揭开公司帷幕”（注：
英文原文是“Piercing the corporate veil”。
），从而使股东丧失有限责任的保护。
此外，封闭公司仍然 是公司的一个特殊种类，因此仍须与公司一样缴纳企业所得税。
S公司实际上不是一种独立的公司形式，仅是税法意义上的一种公司。
（注：
但美国律师协会也制订了《统一S公司法》。
）美国《国内税收法 典》（Internal Revenue Code）规定：
只要封闭公司符合一定条件并作出选择，便可取得S公 司的地位。
S公司可免于缴纳企业层次上的所得税，从而避免了双重征税的问题。
但S公司有 比较严格的条件限制，例如：
（1）成员不得超过35人；
（2）成员不得有法人；（3）成员不得包 含非定居的外国人；（4）股份种类必须是单一的。
这些条件的目的在于限制S公司利用机构投 资者市场和对某些投资者发行优先股。
（注：
Jesse H.Choper,John C.Coffee,Jr.,Ronald J.Gilson,Cases and Materials on Corpo rations,4th edition,Little,Brown and Company;p.694.）由于有这些限制，不少企业无法采用S公司的形式 。
有限责任公司（以下简称LLC）是最近几年兴起的企业形式，它比较全面地综合了封闭公司与 合伙的优点，而且可以适用于种类不同的行业，包括律师事务所、会计师事务所等专业性企 业组织。
这是近年来LLC在全美国迅速得以普及的原因。
然而，LLC这种形式还是一种比较新的企业形式，许多法律的具体规定的含义究竟如何，还 没有多少可资借鉴的法院判例，从而使人们感觉采用LLC这种形式缺乏如同合伙一样的明确 性和可预见性；此外，这种企业受到的规范约束较少，例如，合伙利益与LLC利益相比，受 联邦证券法调整的可能性要小些；当然，习惯也是一个重要的原因，除非万不得己，人们不 会改变自己早已习惯的生活模式。
迄今为止，多数现有合伙组织不敢贸然转而采用LLC的形 式。
然而，由于八十年代出现的一系列诉讼，使传统合伙法上的连带责任制度的弊端充分暴露 在人们的面前，使合伙制度的改革提上了议事日程。
在美国，有一类称为“节俭社团”和“存贷社团”的金融机构（注：
原文是thrift association和savings and loan associations。
），其主要业务限于吸纳一 般的存款、并给储户发放利率较低的、用于购房目的的贷款。
存贷款之间的利差即是此类金 融机构的利润。
但在六、七十年代时，法律允许采用浮动的市场利率，就使得这类金融机构 根本无法从住房贷款中获利。
为此，它们被允许扩大经营范围。
于是，许多此类金融机构转 向风险较大的乃至投机性业务，例如为开发大型的商场、办公楼等融资。
最后，由于许多贷 款无法收回，此类金融机构中有相当一批宣告破产。
在清理这类金融机构的债权债务的过程中，发现它们在经营活动中有严重的违规行为，为 它们提供会计和法律服务的会计师事务所和律师事务所被追究了渎职责任。
由于这些律师事 务所或会计师事务所都是合伙组织，这样，在合伙财产不足偿还债务时，全体合伙人均被判 决承担连带责任，包括那些未参与此类活动的完全无辜的合伙人。
本身并未参与引起合伙债务的活动，也没有过错，仅仅因为其合伙人的身份，便要以自己 个人的财产代人受过，如此严重的后果几乎只有合伙中才会出现。
封闭型公司，S公司和LLC 的成员可以像合伙一样经营，享有合伙一样的税收待遇，却可以免于个人责任。
相比之下， 合伙中的连带责任制度对于合伙人就有失公平了。
正是八十年代末的追究此类会计师和律师 事务所的合伙人的个人责任的诉讼成了一种新的合伙类型——LLP诞生的直接原因。
（注：
Bromberg and Ribstein on Limited Liability Partnership（以下简称Bromberg and R ibstein）,p.3.）
（二）LLP的发展
1.LLP立法在得克萨斯州的发展
LLP立法的诞生和成熟经历了几年的发展过程。
最先提出对合伙人给予有限责任保护立法的 是得克萨斯州（以下简称“得州”）1991年的立法。
得州的立法最初比较简单，仅规定：
“在 专 业合伙中，一个合伙人对另一个合伙人、雇员或合伙代表在提供专业服务时的错误、不作 为、疏忽、不合格的（注：
原文是incompetence。
）或渎职的行为，除其在合伙中的利益外，不承担个人责任。
”（注：
S.B.302,72d Tex.Legis.§2，见Bromberg and Ribstein §101.） 不难 看出，这里所罗列的行为都属于侵权性质；也就是说，合伙人对其他合伙人侵权性的行为引 起的合伙债务的责任范围，仅限于其在合伙中的利益，与其他有限责任企业的成员的有限责 任类似。
这一立法受到了希望得到有限责任保护，但出于纳税、传统或其他原因而不愿意注册成为 公司的事务所的欢迎。
然而，这项立法的缺陷也受到了人们的批评。
这些缺陷是：
（1）适用对象范围太窄，它只包 括少数种类的合伙，主要是律师事务所；
（2）可享受保护的对象的范围过宽，使那些对此类 过错行为负有控制、监督责任的合伙人逃避了个人责任；（3）未规定LLP应向对方提醒其责任 性质和范围的变化；（4）未规定合伙的对方可以获得的作为替代的赔偿资源。
（注：
Bromberg and Ribstein,p.4.）随后，得 克萨斯州对该LLP的立法作了修改与完善，新的立法的内容是：
（1）按规定程序进行了注册的合伙可以成为“注册有限责任合伙”。
注册必须向州务秘书提 交一项申请，说明合伙名称，主办事处的地址，合伙人的数量，简要陈述合伙经营的业务。
申请必须由拥有多数合伙利益的人或其授权的一个或几个合伙人签署；在缴纳规定的费用（ 每个合伙人100美元）后，州务秘书应当将合伙申请书注册备案。
注册的有效期为一年，除非 提 前撤消注册。
（注：
Tex.Rev.Civ.Stat.Art.1528e §16,见Bromberg and Ribstein §101.）
（2）一个注册LLP中的合伙人对由于另一个合伙人或未在其监督或控制下的合伙代表人在从 事合伙业务过程中的错误、不作为、疏忽或渎职的行为引起的合伙债务或责任不负个人责任 ，除非他直接参与了此类行为，或在此类行为发生时已经知道或收到了通知，但合伙人仍须 对上述范围外的合伙债务承担个人责任，合伙财产仍须对所有合伙债务承担责任。
（注：
Tex.Rev.Civ.Stat.Art.1528e §16,见Bromberg and Ribstein §101.）
（3）注册有限责任合伙的名称的最后必须包含“有限责任合伙”或其缩写“L.L.P”等文字 或字母。
（4）LLP在经合理的努力可购买到的情况下必须购买至少10万美元的责任保险。
（注：
Bromberg and Ribstein,p.4-6.）
第一个LLP法极受欢迎。
在随后的两年内就有569家法律事务所注册为LLP，包括一开始坚决 反对合伙实行任何有限责任的前述诉讼的原告方的商行。
（注：
Bromberg and Ribstein,p.6.显然，如果陪审团知道有保险，会影响它们的裁决 ，从而加重保险公司的负担。
）
但是，在该法实施过程中，出现了一系列新的问题：
一是立法规定必须购买的保险有时无 法购买到；保险单的用语与立法所使用的范围狭窄的用语常常不一致，而且立法规定的应予 保险的事件往往又属于保险单规定的除外责任的范围；二是如果一个合伙人知道或接到通知 即不能免除责任，就意味着即使该合伙人已经采取了力所能及的措施而仍无法防止或避免后 果发生时，他仍要承担责任，这是显失公平的；三是受有限责任保护的行为的时间范围不明 确；四是合伙的代表指哪些人需要澄清；五是申报为LLP后合伙人发生变动时，有限责任是 否继续有效不明确；六是有限合伙能否注册为LLP需要明确加以规定。
（注：
Bromberg and Ribstein,p.6-7. ）
1993年，LLP立法作了进一步修改，明确规定：
如果无法购买保险时，允许以建立一项专项 信托基金或向银行开立一个信用证或作出类似的安排，作为购买保险的替代办法；受有限责 任保护的行为应当是行为发生时和提起赔偿诉讼时都是LLP；如果合伙人知道另一合伙人或 其他合伙代表人的可能造成损害的行为，或接到了此类通知，而未采取适当行为防止其发生 时，该合伙人应当承担个人责任，也就是说，如果他采取了适当的行动，就可免于个人责任 ；合伙代表应当包括合伙的代理人、雇员和仆役；合伙人的退伙不影响LLP的地位；有限合 伙也可以注册为LLP，称为有限责任有限合伙（注：
英文原文为：
Limited Liability Limited Partnership,简称LLLP。
本文第五部 分将作进一步讨论。
）。
1993年后，受其他州的影响，得克萨斯 州把 有限责任适用的范围扩大到契约债务，并把申报费用从100美元提高到200美元。
（注：
Bromberg and Ribstein,p.7-10.）
2.LLP立法在其他各州的发展
得克萨斯开了LLP立法的先河，其他各州随后群起仿效，在全美引起了LLP立法的热潮。
其 他各州的立法基本上也采用得州的立法，但作了一些修改与调整，例如路易斯安纳州取消了 购买保险的要求。
特拉华州历来是美国各州在企业组织立法方面的领导者，并以其对企业的经营管理者的宽 容著称。
它在采纳得州LLP立法的同时，作了较为广泛的修改，以使自己在合伙立法方面也 能在全美各州中取得领导地位。
其修改包括：
（1）在得克萨斯州法规定的疏忽行为之外增加 了不当的和渎职的行为，扩大了受保护的行为的范围，1994年，特拉华州进一步把受保护的 行为扩大到不管属于侵权的还是合同的或其他的行为；
（2）进一步限制了负监管责任的合伙 人的责任范围，规定只有拥有直接监管与控制权者才对该行为的后果负责；（3）把保险金额 增至100万美元；（4）明确规定在州外经营的LLP同样适用本州的法律；（5）把法律事务所能否 采用LLP留给该州的最高法院决定；（6）把注册费最高限额规定为不超过公司的最高注册费； （7）把无辜的合伙人免于承担直接责任的范围进一步明确或扩大为“无论是以补偿、分摊、 契约补偿或其他方法”计算的责任。
各州的LLP的立法中，哥伦比亚特区，即美国首都华盛顿、纽约州与明尼苏达州的立法值得 一提。
哥伦比亚特区的立法第一次引入了冲突法规则，允许非本州的LLP法律事务所的内部 事务适用其LLP注册地的法律。
随后，有一批州也采纳了这种“好客”的立法。
1994年纽约州的立法在有限责任保护方面既是最广泛的——它把有限责任适用的范围扩大 到 所有的债务，不管是直接的，还是间接的——又是最狭窄的、限制性最强的——它只适用于 至少有一个合伙人持有纽约州的专业执照的专业性合伙的合伙人及其属下的人行为引起的债 务，专业性（professional）合伙主要是指律师、内科医生、牙医、专业工程师、会计师、勘 察师和建筑师。
纽约州立法在承认LLP可以享受有限责任保护的同时，也允许放弃全部或部 分合伙人的有限责任的保护，只要至少多数合伙人同意。
此外，纽约州还要求改制后的LLP 至少在两家报纸上刊登六个星期的改制声明，其中一家必须是合伙所在地的报纸。
明尼苏达州的LLP法的特别之处在于，它把有限责任保护的范围扩大到LLP的所有债务，包 括合伙人直接控制的人的行为引起的债务。
这样，LLP的有限责任实质上已经与一般公司的 有限责任没有区别。
与此相适应，该州立法承认本来适用于公司的“揭开公司帷幕”的普通 法原则也适用于LLP，但又强调，仅仅合伙事务操作上的不规范不能成为否定有限责任保护 的理由。
（注：
Mini.Stat.Ann.§323.14
（2），（5），（4），见Bromberg and Ribstein §101.）
1995年，美国律师协会起草了一个新的有限责任条款：
“一个人并不仅仅因他是一个合伙 人而直接或间接地，包括以补偿、分摊、契约补偿或其他方式对合伙成为LLP后发生的、设 定的或接受的或可向合伙收取的、不管是源于侵权，合同或其他债务或义务负责。
”（注：
美国律师协会《模范有限责任合伙法》§306（c）.）此后，各州的LLP出现了一种取消对有限责任的哪怕是微小的限制的趋势。
在许多州，就 有限责任这一点而言，LLP与LLC和一般公司已无法区别。
从1995至1997年，22个州颁布了“全面保护”立法，其他几个州也准备颁布这样的立法。
到1998年初，除佛蒙特外，所有州都已通过了LLP的立法，但加州、内华达和俄勒冈与纽约 州一样，只允许专业性合伙成为LLP。
LLP这种形式已越来越受到合伙企业组织的青睐。
许多大型的合伙已经注册为LLP。
据统计 ，到1996年底，3142家律师事务所已注册为LLP；从1993年到1996年，已经有16082项LLP注 册 。
除了全美最大的6家会计师事务所已全部注册外，已经有127年历史的Goldman，Sachs&Co. 也于1996年宣布将注册为LLP。
有些事务所注册为LLP的目的，不是为了改变所有权、管理体 制的安排，而是为了增加事务所的力量和稳定性，防止企业可能遇到各类周期性的风险。
（注：
Bromberg and Ribstein,p.10-15.）1996年，在综合了各州LLP立法经验的基础上，美国统一州法全国委员会对1994年 的新统一合伙法作了重大修改，增加了LLP和非本州LLP，作为该法的第十条和第十一条，以 便向各州提供新的立法蓝本，使各州的限责任合伙立法走向统一。
（注：
Bromberg and Ribstein,p.369.）
二、有限责任合伙注册的条件
（一）有限责任合伙的成立的前提
按照现行的美国各州立法，LLP一般不是由单独的立法规定的，而是作为普通合伙的一种特 殊形式规定在合伙法中，这是新的《统一合伙法》和《示范注册有限责任合伙法》的立法体 例。
（注：
但也有例外，例如北卡罗来纳州颁布了单独的LLP立法，把LLP作为与普通合伙相 区别的合伙。
）此种立法方式的意图在于强调LLP只是普通合伙的一种特殊形式，一般合伙法 的原则，除有明确的相反规定者外，同样适用于LLP。
LLP的基础是普通合伙。
因此，要设立一个LLP，须首先设立一个普通合伙。
即LLP也必须符 合“两个或两个以上的人联合，以共有人的身份、以营利为目的共同经营一个企业（busines s）”这个普通合伙的定义，有了普通合伙的基础，再经过一定的程序，才能成为LLP。
（注：
Bromberg and Ribstein,Part 2,p.43-46.）
然而有可能出现申报的LLP没有作为其基础的合伙的情况，例如，企业只有一个人行使真正 的 控制权或接受利润的分配。
在这种情况下，企业可能就不是合伙，因为它不符合合伙的定义 。
这里涉及到一个政策问题：
合伙法是否应当明确承认一人合伙企业，因而也就承认一人 LLP。
就规定合伙人对合伙的契约债务须承担个人连带责任的法律的角度看，一人合伙不是 一个问题，因为只有一个合伙人时，该合伙人无论如何也不能逃避责任。
但如果州的法律允 许成员对合伙契约享受有限责任，则独资企业主就不能利用LLP这种形式。
因此，有些学者 认为，要求LLP必须有两个成员是对独资企业的歧视。
但坚持合伙必须至少有两个合伙人的 要求不仅是合伙定义的需要，而且也是承认适用默认的合伙基础结构的需要。
比如，合伙法 规定共同经营，分享利润，而一人合伙就会有问题。
此外，一人合伙也与合伙契约的基本要 求 不符，契约总是应当有双方当事人才有可能。
合伙的定义也排除了其他关系，例如若干人分 享一座房子并分担费用，或者共同拥有财产，但没有经营活动，或者虽然有经营活动，但不 以营利为目的。
因此，此类实体就不能注册成为LLP。
可以申报为LLP的大致包括以下几种类型的合伙：
（1）各类本州合伙：
由于各州的LLP条款通常是作为合伙法的新增条款出现的，因此，任何 这些法律规定的合伙都可以成为LLP，但加州、内华达州、纽约州、俄勒冈州把LLP限于专业 服务业中。
（注：
纽约州规定LLP注册只适用于（i）每个合伙人都是法律授权在本州提供专业服务的 合 伙和（ii）授权或特许在本州提供专业服务的合伙和（iii）以特定的方式与专业LLP相联系的合 伙。
加州只允许法律与会计师事务所、非本州专业企业、或与此类企业有所有权关系的企业 成为LLP。
内华达州允许专业服务企业进行LLP注册，而俄勒冈州只允许提供专业服务或与专 业LLP相关联的并提供相关的或补充性服务的企业进行LLP注册。
）
（2）非本州合伙：
一个在X州设立的合伙能否以LLP身份在Y州经营？
因为各州基本上都已经有了LLP法律，这个问题只是在如果X州与Y州的条款不同时才出现。
事实上大多数州都已经以 不同的方式允许非本州“合伙”在本州注册成为LLP，新的《统一合伙法》把这样一个至少 在多数州是默认的问题澄清了，即允许非本州合伙本州化，而在其内部事务和合伙人责任方 面仍适用注册地州的法律。
（3）有限合伙：
有些州，包括特拉华州，明示允许一个有限合伙注册成为LLP。
其他州只明 示授权普通合伙成为LLP或把LLP定义为符合LLP要求的普通合伙。
纽约州只允许“没有有限 合伙人的合伙”成为LLP，其效果也相同。
（注：
见本文第五部分。
）
（4）新设合伙：
一个新设立的合伙能否成为LLP？
LLP法律一般是规定一个合伙变成LLP，意味 着合伙已经存在。
法律一般都要求全体合伙人签署或授权某些人签署合伙申报文件，这一规 定更加强了这样的意思。
因此，为谨慎起见，还是应当在申报LLP地位之先设立合伙，哪怕 只在申报之前一刻刚刚成立。
（二）合伙人对注册的批准
合伙向LLP的转换是合伙的重大行为，需经合伙人的批准。
但由于法律与合伙协议的规定各 不相同，因而批准的情况相当复杂。
1.各种不同的法律的规定的影响
有些LLP法律没有对注册LLP应当如何由合伙人批准作出明确的规定。
1914年法和新合伙法 都规定“常规”事项由简单多数决定；1914年法要求“与合伙人之间的协议冲突的行为”须 由合伙人一致同意，而新合伙法要求“合伙常规事务以外的”行为须经合伙人一致通过，把 企业从无限责任变为完全的或部分的有限责任几乎肯定属于非常规的事项，或根据默认的表 决 规定属于需要一致通过的事项。
LLP注册在合伙人对合伙债务的责任和非合伙法的运用等方 面都会产生潜在的影响，因此，应当属于合伙人拥有否决权的默认事项。
有些LLP法律对注册的投票表决问题有具体的规定，但具体规定又各不相同，有的规定须全 体一致批准，有的规定由持有多数合伙利益的人，或由“合伙人的多数”批准等；有些法律 用相互参照的办法，把注册定为普通事项，即运用普通事项的决议规则，因而多数批准即可 ；或者要求与修改合伙协议相同的票数批准
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