第三者在婚姻法上的证据问题.docx

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第三者在婚姻法上的证据问题

“第三者”在婚姻法上的证据问题

　　蔡武

　　证据是确认客观事实的依据，无证据即无法确认事实。

对纠纷在法律上作出判定，必须是以事实为根据，以法律为准绳的。

在婚姻家庭中当合法权益遇到违法行为侵害时，维权方就需提交证据能证明自己所述事实的客观真实性。

我国婚姻法中没有“第三者”的说法，“第三者”是老百姓对侵入他人婚姻关系的另一方的习称，其在婚姻法上应该是指所有进入他人较为封闭的夫妻生活的人，一般是在“同居”或者“重婚”行为中存在。

本文拟对“第三者”的证据问题进行一定的理论分析和探究。

　　一、“第三者”在婚姻法上的对象有哪些

　　我国1984年最高人民法院《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》规定，“第三者介入”或者“第三者介入婚姻家庭”是指明知对方有配偶，而与其发生不正当的男女性关系，从而故意导致他人夫妻感情破裂，希望与之成为合法配偶的行为。

这表明，“第三者介入婚姻家庭”是一种具有特定主体、特定主观故意和特定客观后果的侵权行为。

但我国现行婚姻法中的“第三者”却突破了上述规定的范围。

（一）“第三者”的主体：

可以是有配偶者，也可以是无配偶的者;但是，第三者的相对方一定是有合法配偶的已婚者。

如果介入他人恋爱中或与他人未婚同居者，不属于婚姻法意义上的“第三者”。

（二）“第三者”主观要件：

不以故意为必要，但大多数第三者在意志上怀有故意，一般有故意拆散他人合法配偶关系和希望与之一方成为合法配偶的目的。

值得注意的是卖淫嫖娼、一般的通奸行为，其行为人是不能称为第三者的。

　　（三）“第三者”在客观一般存在重婚或同居的行为，并实施了在上述的目的的支配下的性行为，其目的一般是是希望与合法配偶一方结婚。

只是在内心希望与之一方成为合法配偶的，不属于“第三者介入婚姻家庭”。

　　二、对“第三者”的举证及适用原则

（一）民事案件和刑事案件的举证责任及取证方式

　　我国婚姻法第46条确立了离婚的过错赔偿原则。

今后因重婚，有配偶者与他人同居，实施家庭暴力，虐待、遗弃家庭成员等原因导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。

因此，无过错方提出配偶重婚或与他人同居的证据就显得尤为重要。

“第三者”案件除重婚行为应追究刑事责任外，一般案件属于民事案件。

　　民事诉讼中提出证据的责任主要由当事人承担。

我国民事诉讼法规定：

当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

具体地说，原告应就其诉讼请求所依据的事实承担证明责任;被告应就其答辩及其反诉的诉讼请求所依据的事实承担证明责任。

“谁主张，谁举证”的原则要求当事人就自己主张积极地提出证据，同时对对方当事人所提出的不利证据提出反证。

当负有证明责任的当事人举证不能时，将承担败诉的不利后果。

另外，对当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集一般有如下几种情况：

1、当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集并已提出调取证据的申请和该证据线索的;2、应当由人民法院勘验或者委托鉴定的;3、当事人双方提出的影响查明案件主要事实的证据材料相互矛盾，经过庭审质证无法认定其效力的;4、人民法院认为需要自行调查收集的其他证据。

上述证据经人民法院调查，未能收集到的，仍由负有举证责任的当事人承担举证不能的后果。

　　民事证据的收集主体主要是当事人及其诉讼代理人。

其中多数举证责任归于原告，在法律有特别规定的情况下才实行举证责任倒置，由被告负责举证。

除当事人外，人民法院也是民事证据收集主体，《民事诉讼法》第65第规定：

人民法院有权向有关单位和个人调查取证，有关单位和个人不得拒绝。

与当事人举证不力须承担不利后果不同的是人民法院证明不力时仍由负有举证责任的当事人承担举证不能的后果。

　　刑事诉讼中，公诉案件的证明责任由公安、司法机关承担。

犯罪嫌疑人、被告人一般不承担证明责任（例外的是“巨额财产来源不明”的案件）。

自诉案件中，自诉人负有证明责任。

自诉人向人民法院提出控诉时，必须提供证据。

被告人同样不负证明责任。

　　在涉及“第三者”的案件中，多数为民事诉讼，而刑事诉讼中与婚姻家庭关系有关的重婚案件属于自诉案件（1998年，《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》第4条），故从现有法律规定来看，“第三者”案件的举证责任应由当事人承担。

（二）侵害婚姻案件的证据一般由当事人取证

　　现有法律规定中，民事诉讼的举证责任由当事人承担;刑事诉讼中涉及侵害婚姻家庭权的案件如重婚案件为自诉案件，《刑事诉讼法》第171条规定，人民法院对自诉案件进行审查后，按照下列情形分别处理：

（一）犯罪事实清楚，有足够证据的案件，应当开庭审判;

（二）缺乏罪证的自诉案件，如果自诉人提不出补充证据，应当说服自诉人撤回自诉，或者裁定驳回。

由此可见，自诉案件中由自诉人承担举证责任，司法机关不必举证。

　　任何人的行为，只有涉及他人的那部分才须对社会负责。

在仅只涉及本人的那部分，他的独立性在权利上则是绝对的。

对于本人自己，对于他自己的身心，个人是最高主权者。

在法制社会个人是其自身利益的最佳判断者，只要其行为没有危及他人，社会就不应对其进行限制，否则即构成个人自由的不当侵犯。

婚姻家庭是夫妻及家庭其他成员的私人自治空间，应充分尊重夫妻双方基于婚姻关系的私权（主要是指配偶权）及相应的婚姻自治能力。

国家公权的过度干预往往可以给公民的婚姻家庭生活造成难以估量的震荡性破坏效应。

对于重婚行为，受害人可以向法院自诉，公安机关应依法侦查，检察院应提起公诉。

但对有配偶者与他人同居行为，只有告诉才处理。

　　（三）民事举证责任原则在处理“第三者”纠纷时的运用

　　就现有规定来说，“谁主张，谁举证”的民事举证责任原则也适用于“第三者”纠纷。

我国婚姻法过错赔偿原则的确立，夫妻一方或第三者的重大过错致使婚姻关系破裂的，无过错方有权要求过错方赔偿损害。

认为自己无过错的一方作为请求赔偿损害方负有举证责任。

原告受害方不仅要对所有要件事实的存在和不存在收集和提供证据，而且要在要件事实真伪不明时独自承担全部败诉风险。

当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。

没有证据或者证据不足，以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。

与之形成鲜明对照的是，被告受害方的配偶或“第三者”在诉讼中只需否认原告主张的事实，只需提出反证，使事实再度陷入不明状态时便可胜诉。

被告可能就会因要件事实真伪不明而获得好处和利益。

　　当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，除对方当事人认可外，其主张不予支持。

一方当事人提出的证据，对方当事人认可或不予反驳的，可以综合全案情况对该证据予以认定。

双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够理由否定对方证据的，应当分别对当事人提出的证据审查，并结合其他证据综合认定。

诉讼中，当事人提供的证据在质量上，应该达到一定的优势程度。

　　处理“第三者”纠纷时，负有举证责任的原告方应尽量举出有较高证明力的证据，如经公证机关公证的法律行为、法律事实和文书。

　　三、“第三者”案件的证据形式

（一）各种证据的效力原则

　　一般来说：

物证、历史档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般高于其他书证、视听资料和证人证言;证人提供的对与其有亲属关系或者其有密切关系的一方当事人有利的证言，有证明力低于其他证人证言;原始证据的证明力大于传来证据;人民法院应对证人的智力状况、品德、知识、经验、法律意识和专业技能等进行综合分析;

　　下列证据不能单独作为认定案件事实的依案：

未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;与一方当事人有亲属关系的证人出具的对该当事人有利的证言;没有其他证据印证并有疑点的视听资料;无法与原件、原物核对的复印件、复制品。

（二）照片作为证据

　　真实的照片作为证明通奸、姘居行为的证据具有重要作用。

“第三者”案件照片一般为当事人提供，对当事人来说，照片要成为合法有效的证据应该注意如下几点：

　　首先是应以合法的途径取得。

如通过限制他人人身自由，暴力胁迫或利用其他非法手段强迫当事人拍摄的照片不能作为证据。

　　其次是不得侵犯他人其他合法权利。

如侵入他人住宅或擅自撞入饭店房间强行或私自拍照造成侵权;将以合法方式取得的照片恶意传播造成侵犯名誉权或隐私权。

　　（三）视听资料作为证据

　　视听资料是民事诉讼法规定的证据种类的一种。

视听资料为查明案件真实情况提供了直观的动态的证明手段。

由于视听资料是通过图像、音响等来再现案件事实，因此，它能较准确无误案件的真实情况，不仅可以用来检验应证其他证据的真伪，而且在某些特定情况下，只要有视听资料就可以直接把案件中某一事实，或者全部情况弄清楚，从而直接认定案件事实。

它不仅为人民法院查明案情、提高审判质量，正确处理民事纠纷提供了更为有利的证据。

　　实践中，当事人应以合法的途径取得，不得侵犯他人其他合法权利。

如侵入他人住宅或擅自安装录像设备;将以合法方式取得的录像恶意传播造成侵犯名誉权或隐私权。

　　（四）证人证言作为证据

　　证人证言属于证人证言的一种，也属于民事诉讼法规定的证据种类的一种。

　　证人证言是民事诉讼中广泛采用的证据形式。

因为一切民事法律关系的发生、变更、消灭等，都不会在真空中进行。

他们总会为周围的人所了解，或知悉，这就为证人提供证言开辟了环境。

及时把人们了解的案件情况，调查收集起来，既可借以认定案件事实，又可用来鉴别其他证据的真伪。

　　证人证言是指证人就所了解的案件事实向法庭所作的陈述。

这里所说的陈述包括口头陈述，也包括文字陈述。

而“第三者”案件中证明他人有通奸、姘居行为的证人证言一般为文字陈述，邻居证言作为通奸、姘居行为证据是典型的间接证据，必须有大量证言并配合其他种类的证据才能使用。

　　四、“第三者”案件证据的取得与运用

　　在诉讼中，法院承担审查判断证据的责任，有时也要在法庭中宣读、出示证据，甚至主动依职权调查收集证据，法院进行上述活动并不属于履行证明活动行为，而是履行审理职责的行为。

　　证明责任制度是为了解决在审判过程中，当事实出现争议或者真伪不明时由谁承担提出证据的责任，以及当不能提出证据或者不能提出足够的证据时由谁承担败诉等不利后果而产生的制度。

由此确定的原则为“谁主张，谁举证”。

无论在公诉还是在自诉案件中，人民法院都不应承担证明责任，否则是与法院居中裁判的地位和职责相矛盾的。

因此，不能把法院依职权调查取证、审查判断证据、在法庭上宣读出示证据与履行证明责任混为一谈。

　　“第三者。

”案件常常是夫妻中一方因另一方与他人有重婚行为或他人同居的行为而此起。

一些事实往往较为隐蔽，亲属对当事人的生活较为了解，由当事人举证方便及时是显而易见。

但是由于当事人本身的素质和情感因素的作用，实际生活中常有过激行为出现，引起其他侵权案件，如对他人名誉权、肖像权、隐私权造成侵犯。

因此运用合法的方式取得证据很重要。

　　在“第三者”案件中如何以合法的方式既取得确凿证据维护自己的权利又不侵犯他人合法权利，目前尚有争议。

我国法律没有把隐私权列为一种独立的民事权利。

民法通则仅仅规定了生命健康权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权等人身权，没有将隐私权规定为公民的人格权。

但是在司法解释中，采取了对名誉权时行扩张性解释的方式，将隐私权的保护纳入其中。

对未经他人同意，擅自公布他人的隐私材料或以书面、口头形式宣扬他人隐私，致他人名誉受到损害的，法律规定应按照侵害他人名誉权处理。

对这一规定，有人认为只要是未经同意拍下隐私照片，录下隐私录像被他人看到就侵犯了名誉权，甚至是隐私权，属于不合法行为。

但是名誉权是否受到侵犯主要应看当事人主观上是否有恶意中伤的目的，客观上是否有恶意散播他人的隐私信息行为。

如果当事人在自己家拍录下证明配偶与第三者同居行为的照片或录像，并且秘而不宣，只作为出庭时的证据，这种情况不应认为是对名誉权的侵犯。

隐私权是否受到侵犯，首先要看是否有隐私权，相关的信息或情报是否构成隐私。

证据是客观存在的，许多证据甚至就摆在面前，比如情书、字条、照片、悔过书等等。

实践中，对公然姘居或情节恶劣的通奸行为，举证并不是十分困难，书证、物证、加害者的承认、知情人的证言，都是受害者可以用来举证的手段。

既然刑法规定了对破坏军婚的通奸、姘居犯罪的处罚，举证就是完全可能的。

通常在办案中，婚姻案件的取证是比较困难的，为了防患于未然，一些大城市有先知先觉的女性已着手进行婚内调查，她们委托律师经过调查得到丈夫的存款证明、股权证以及其他夫妻共同财产的证据，以此做到心中有底，上法庭不慌。

一些有钱的当事人委托“捉奸公司”跟踪，拍摄，以期取得证据。

为此，我国法律规定，除了公安机关，任何部门和个人均不得对他人非法跟踪、非法拍摄等，否则，被调查者可以依法提起诉讼，如果造成严重后果，调查公司还须承担法律担任。

　　因此，在“第三者”案件中当一方可能遇到违法行为的侵害时，当事人要采取合法的形式取证、举证，以便保护自身的法律权益。

审理债权转让纠纷案件应注意的问题

　　葛长生

　　近年来，随着当事人法律意识的增强，一些债权转让纠纷案件相继诉讼到法院，并呈逐年增多的趋势，如何审理好此类案件就显得尤为重要。

笔者结合审判实践，对审理债权转让纠纷案件应注意的几个问题谈点粗浅认识。

　　一、关于债权转让纠纷案件的管辖问题

　　债权人转让债权，是指债权人通过协议将其债权全部或部分地转让给第三人的行为。

而在债权转让诉讼过程中，对新的债权人提起的诉讼，笔者认为，该类案件的管辖要从三个方面加以认识和理解。

　　1、地域管辖的一般原则。

对债权人转让债权从法律关系的角度讲，新的债权人即受让人将取代原债权人即转让人的地位而成为诉讼当事人，原法律关系消灭，而产生了一个新的法律关系。

在此情况下，新的债权人提起的诉讼，要根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十二条关于原告就被告的一般原则，由被告住所地人民法院管辖。

　　2、地域管辖的特殊原则。

所谓特殊地域管辖是指根据诉讼标的或标的物所在地确定管辖，也就是合同履行地人民法院管辖。

这样规定，是符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条关于合同纠纷的管辖特殊原则，由合同履行地人民法院管辖。

因此，合同履行地也是法官审查确定管辖案件的一个重要环节。

　　3、协议管辖的原则。

协议管辖也叫约定管辖，是反映当事人在签订、履行合同前双方解决争议管辖问题的真实意思。

由此可见，法院在受理此类案件时，应当遵循双方协议约定。

也就是说转让人与债务人之间签订的管辖协议，同样也适用转让人与受让人。

因此，这样就更能体现我国民诉法双方当事人约定协议管辖的原则。

　　二、关于债权转让纠纷案件的案由问题

　　在审判实践中，债权转让通常要涉及到三方当事人，转让人（债权人）、受让人和债务人。

也就会涉及到不同的法律关系，即转让人与债务人之间的法律关系;另一个是转让人与受让人之间的法律关系;转让人与受让人签订债权转让协议后，受让人成为新的债权人，与债务人之间又形成新的法律关系。

因此，在债权转让过程中，转让人、受让人及债务人之间会产生一系列的法律关系。

　　在审理债权转让纠纷案件中，我们将如何确定此类案件的案由呢?

从一些法院审理此类案件的经验看，如果转让人与债务人之间和转让人与受让人之间，这两个法律关系是同一个合同法律关系，有的法院就用同一个合同法律关系的案由（比如，第一个法律关系是买卖合同欠款纠纷，第二个法律关系也是买卖合同欠款纠纷;那么就用买卖合同欠款纠纷）。

如果这两个法律关系不是同一个合同关系，比如，第一个法律关系是买卖合同欠款纠纷，第二个法律关系是加工承揽合同欠款纠纷;那么纠纷的案由又怎么确定呢。

有的法院在审理这样案件中，认为债权转让纠纷案件是一种具有金钱给付内容的债权转让，所以统统地就把这样案件案由定为欠款纠纷。

因此，实践中各级法院审理此类案件确定的案由是不一样，对此有必要对案由进行统一的问题。

　　首先，结合在审理此类案件的审判实践，笔者谈谈个人的看法，1999年10月1日施行的新合同法之后，新的法律制度出台，使各级法院在掌握案由上存在一些分歧，所以2000年最高人民法院研究室发布了《民事案件案由规定（试行）》解释，但对债权转让纠纷案件的案由未有明确划分，且各种欠款纠纷又被划分到诸多合同当中，因此，2000年以后各级法院在审理欠款纠纷案件时，对案由更加进行明确细化，如：

某某合同欠款纠纷，我们认为是非常准确的。

　　其次，在债权转让过程中，转让人与受让人双方签订债权转让协议，通知债务人后，该债权转让协议发生法律效力。

这样，对于受让人来说，成为了新的债权人，与债务人之间就形成新的债权债务关系，因此，受让人与债务人之间的诉讼属于债务纠纷。

虽然在债权未转让之前，受让人与债务人之间没有任何的欠款债务关系，但是债权转让之后，它们之间就形成具有法律意义上债权债务关系，是基于债权转让协议将它们之间联系在一起，且转让协议是转让人与受让人双方在自愿协商一致基础上，达成的真实意思表示，因此，应将此类案件的案由确定为债权转让合同欠款纠纷，笔者认为是比较准确的，也符合实体法和程序法的要求。

　　总之，为了更好的在《民事案件案由规定（试行）》解释中准确、合适地找到相对应的案由，给案件以准确定性。

笔者建议，将2000年最高人民法院研究室出台的《民事案件案由规定（试行）》解释中尽早增加这部分案由的规定。

这样，使法官能更准确地掌握诉争的民事法律关系性质，同时也为法官正确适用民事案由提供有效法律依据。

　　三、如何区分债权的转让与物权的转让

　　在审判实务中，笔者认为，经常容易发生的是将债权转让与物权转让相混淆的问题。

两者主要区别表现在以下三个方面。

　　1、转让对象不同。

债权本身是一种无体债权，而债权转让是以实存利益为基础，可作为转让的标的，是一种债的转让。

物权转让在性质是物的所有权转让，是以实物为基础，是一种实体物的转让。

　　2、转让形式不同。

债权转让是当事人之间就债权的让与达成的协议，按照我国《合同法》的规定，是将其债权全部或部分地转让给受让人的行为。

而物权转让是将动产或不动产的物权，按照我国《物权法》的规定，经过公示、登记后，发生法律效力，将其整体物权不能分离地转让给受让人。

　　3、适用法律不同。

尽管两种行为都要通过订立合同的方式发生转让，但合同的转让在性质上是债权的转让，因此，完全受合同法调整;物权的转让是所有权权能的分离和处分的行为，因此，转让关系尽管仍是合同关系并可以受合同法的调整，但整个物权的处分行为又要受到物权法的调整。