法律职业资格司法卷二97 1.docx
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法律职业资格司法卷二971
司法卷二-97
（总分：
150.00，做题时间：
90分钟）
一、{{B}}单项选择题{{/B}}（总题数：
25，分数：
50.00）
1.被害人在临死前向抢救他的医生魏某讲述了遭受犯罪分子侵害的事实，在诉讼过程中医生魏某就该情况向司法机关作证。
根据刑事诉讼证据的分类理论，医生魏某的证言属于什么类型的证据?
______
∙A.言词证据、原始证据、直接证据、有罪证据
∙B.言词证据、传来证据、直接证据、有罪证据
∙C.言词证据、原始证据、间接证据、无罪证据
∙D.实物证据、传来证据、直接证据、有罪证据
（分数：
2.00）
A.
B. √
C.
D.
解析：
[解析]能够肯定犯罪事实存在和犯罪行为是犯罪嫌疑人、被告人所实施的证据，是有罪证据。
能够否定犯罪事实存在或者能够证明犯罪嫌疑人、被告人未实施犯罪行为的证据，是无罪证据。
能够单独地直接证明案件主要事实的证据是直接证据。
不能单独地直接证明案件主要事实，而需要与其他证据结合才能证明案件主要事实的证据是间接证据。
直接源于案件事实，未经过复制、转述的证据，是原始证据。
不是直接来源于案件事实，而是间接地来源于案件事实，经过复制或者转述原始证据而派生出来的证据，是间接证据。
言词证据是表现为人的陈述、人的言词形式的证据。
实物证据表现为物品、痕迹，以及其内容具有证据价值的书面文件。
根据上述依据不同标准对证据所作的不同分类，可以看出本题答案是B。
2.国家机关工作人员高某与某军事部门有业务往来。
一日，高某到该部门洽谈工作，趁有关人员临时离开将一部照相机窃走。
该照相机中有涉及军事机密的照片。
关于本案，负责立案侦查的是下列哪一机关?
______
∙A.公安机关
∙B.检察机关
∙C.国家安全机关
∙D.军队保卫部门
（分数：
2.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：
[解析]《刑事诉讼法》第290条规定：
“军队保卫部门对军队内部发生的刑事案件行使侦查权。
”《办理军队和地方互涉刑事案件规定》第5条规定：
“发生在营区的案件，由军队保卫部门或者军事检察院立案侦查；其中犯罪嫌疑人不明确且侵害非军事利益的，由军队保卫部门或者军事检察院与地方公安机关或者国家安全机关、人民检察院，按照管辖分工共同组织侦查，查明犯罪嫌疑人属于本规定第四条第二款规定管辖的，移交地方公安机关或者国家安全机关、人民检察院处理。
”该规定第4条第2款规定：
“对地方人员的侦查、起诉、审判，由地方公安机关、国家安全机关、人民检察院、人民法院管辖。
列入中国人民武装警察部队序列的公安边防、消防、警卫部队人员，按照地方人员确定管辖。
”本题犯罪嫌疑人高某虽然是地方人员，但所实施的犯罪涉及军事秘密，侵害军事利益，因此应当由军队内部侦查机关进行侦查，选项A和C应予排除。
高某虽然是国家机关工作人员，但其实施的盗窃军事秘密的行为并非职务犯罪，不应当由军事检察机关侦查，选项B不正确。
高某的行为属于军队保卫部门管辖范围，本题正确答案是D。
3.某县检察院以抢劫罪对孙某提起公诉，被害人李某提起附带民事诉讼。
下列哪一种说法是正确的?
______
∙A.审判附带民事诉讼案件，除适用刑事诉讼法外，也应当适用民事诉讼法
∙B.尽管在侦查阶段孙、李已根据自愿、合法原则就赔偿达成协议且孙已给付，法院仍然可以受理李提起的附带民事诉讼
∙C.附带民事诉讼案件，由检察机关决定查封被告人财产
∙D.如果调解达成协议，不论是否当庭执行完毕，审判人员都必须制作调解书
（分数：
2.00）
A. √
B.
C.
D.
解析：
[解析]根据《刑事诉讼法》第100条规定，选项C不正确。
根据《刑诉解释》第148条规定，选项B不正确。
根据《刑诉解释》第153条第2款规定，选项D不正确。
《刑诉解释》第164条中专门规定了附带民事诉讼，审理附带民事诉讼案件，也要适用民事诉讼法。
选项A正确。
因此，本题的答案是A。
4.甲、乙涉嫌共同抢夺。
经审理，一审法院判处甲有期徒刑3年、乙有期徒刑2年。
检察院以对甲量刑过轻为由提起抗诉。
甲、乙均没有上诉。
关于本案二审程序，下列哪一选项是正确的?
______
∙A.二审法院仅就甲的量刑问题进行审查
∙B.二审法院可以不开庭审理
∙C.乙要求出庭的，可以参加法庭调查
∙D.如果改判，二审法院可以加重乙的刑罚
（分数：
2.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：
[解析]根据《刑诉解释》第323条规定，C项正确。
根据该解释第311条规定，本题中，检察院虽没有对乙提出抗诉，乙也没有提出上诉，但二审法院仍应当对全案进行审查，A项错误。
根据该解释第317条第1款第3项规定，本案为检察院抗诉案件，因此必须公开审理，B项错误。
根据该解释第326条规定，D项不正确。
5.关于期间的计算，下列哪一说法是正确的?
______
∙A.因被告人脱逃而中止审理的期间，计入审理期限
∙B.法院对公诉案件是否受理，应当在5日内审查完毕
∙C.被告人要求另行指派辩护律师的，自案件宣布休庭之日起至第10日止，由辩护人准备辩护
∙D.因当事人和辩护人申请调取新的证据而宣布延期审理的，可以申请上级法院批准延长审理期限
（分数：
2.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：
[解析]根据《刑事诉讼法》第200条规定：
选项A错误。
根据《刑诉解释》第181条的规定：
人民法院对公诉案件是否受理，应当在7日内审查完毕。
故而选项B错误。
而根据该司法解释第256条的规定，选项C错误。
根据该司法解释第222条的规定，选项D为正确答案。
6.根据《刑事诉讼法》及有关司法解释的规定，下列哪一项办案期限是不能重新计算的?
______
∙A.补充侦查完毕后的审查起诉期限
∙B.发现犯罪嫌疑人另有重要罪行后的侦查羁押期限
∙C.处理当事人回避申请后的法庭审理期限
∙D.检察院补充侦查完毕移送法院继续审理的审理期限
（分数：
2.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：
[解析]《刑事诉讼法》第171条第3款：
“对于补充侦查的案件，应当在一个月以内补充侦查完毕。
补充侦查以二次为限。
补充侦查完毕移送人民检察院后，人民检察院重新计算审查起诉期限。
”所以A不正确。
《刑事诉讼法》第158条第1款规定：
“在侦查期间，发现犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自发现之日起依照本法第一百五十四条的规定重新计算侦查羁押期限。
”所以B不正确。
《刑事诉讼法》第202条第3款规定：
“人民检察院补充侦查的案件，补充侦查完毕移送人民法院后，人民法院重新计算审理期限。
”所以D不正确。
《刑事诉讼法》第198条规定：
“在法庭审理过程中，遇有下列情形之一，影响审判进行的，可以延期审理：
……（三）由于申请回避而不能进行审判的。
”根据《刑诉解释》第194条第2款规定，处理当事人回避申请后的法庭审理期限是继续计算，而不是重新计算，因此正确答案是C。
7.高某以诽谤罪将范某起诉至某县法院。
县法院经审查认为，该案应属本院管辖，该案有明确的被告人、具体的诉讼请求和能证明被告人犯罪事实的证据，应予受理。
但被告人范某目前下落不明。
对此，法院应当如何处理?
______
∙A.裁定中止审理
∙B.说服自诉人撤回起诉或者裁定不予受理
∙C.宣告范某犯有诽谤罪并处以刑罚
∙D.将案件交公安机关查找范某下落
（分数：
2.00）
A.
B. √
C.
D.
解析：
[解析]根据《刑诉解释》第263条规定，本题的答案是B。
8.检察院以涉嫌诈骗罪对某甲提起公诉。
经法庭审理，法院认定，某甲的行为属于刑法规定的“将代为保管的他人财物非法占为己有并拒不退还”的侵占行为。
对于本案，检察院拒不撤回起诉时，法院的哪种处理方法是正确的?
______
∙A.裁定驳回起诉
∙B.裁定终止审理
∙C.径行作出无罪判决
∙D.以侵占罪作出有罪判决
（分数：
2.00）
A.
B. √
C.
D.
解析：
[解析]根据《刑诉解释》第243条和第241条规定，本题中法院认为被告人的行为可能构成刑法规定的侵占罪，所以不能直接作出无罪判决，故选项C错误。
驳回起诉的裁定是在法庭受理起诉或起诉经过对程序性事项的审理之后认为不符合受理的条件时所使用的裁定，因为本题中法庭已经进入实体审理的阶段，所以不应当适用裁定驳回起诉。
因此A项错误。
本案中，法院经审理认为行为人的行为可能构成侵占罪，因为侵占罪属于告诉才处理，因此在法庭审理阶段，法院不能直接就侵占罪作出判决，而应当裁定终止审理。
正确答案是B项，ACD错误。
9.在单位犯罪案件的审理程序中，如被告单位的诉讼代表人因突发急病无法出庭的，应当由下列哪一主体另行确定被告单位诉讼代表人?
______
∙A.被告单位
∙B.被告单位的直接主管机关
∙C.检察院
∙D.法院
（分数：
2.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：
[解析]根据《刑诉解释》第280条第2款第1项规定，正确答案是C。
10.刘某，17岁，系某聋哑学校职工，因涉嫌盗窃罪被检察院提起公诉。
刘某的辩护人高某认为刘某并非该案的犯罪人。
县人民法院经审查，决定按照普通程序审理该案。
下列哪一项是法院决定按照普通程序审理该案的依据?
______
∙A.刘某系未成年人
∙B.刘某系某聋哑学校职工
∙C.辩护人高某认为刘某无罪
∙D.检察院没有建议适用简易程序
（分数：
2.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：
[解析]根据《刑诉解释》第290条规定，由于刘某只是某聋哑学校职工，其本身并非聋哑人。
因此，本题的答案是C。
11.关于“告诉才处理”的案件与自诉案件，下列哪一选项是正确的?
______
∙A.自诉案件是告诉才处理的案件
∙B.告诉才处理的案件是自诉案件
∙C.告诉才处理的案件与自诉案件，只是说法不同，含义相同
∙D.告诉才处理的案件与自诉案件二者之间没有关系
（分数：
2.00）
A.
B. √
C.
D.
解析：
[解析]根据《刑诉解释》第1条规定，告诉才处理的案件只是人民法院可以直接受理的三类自诉案件中的一种，因此，正确答案是B。
12.下列哪一种案件不应由人民检察院直接立案侦查?
______
∙A.骗取出口退税案
∙B.受贿案
∙C.私分国有资产案
∙D.徇私舞弊不征、少征税款案
（分数：
2.00）
A. √
B.
C.
D.
解析：
[解析]根据《刑事诉讼法》第18条规定，B项属于贪污贿赂犯罪，C项也属于贪污贿赂犯罪，D项属于渎职犯罪，都属于检察机关立案侦查的范围。
13.关于死刑缓期执行限制减刑案件的审理程序，下列哪一说法是正确的?
______
∙A.对一审法院作出的限制减刑的判决，被告人的辩护人、近亲属可以独立提起上诉
∙B.高级法院认为原判对被告人判处死刑缓期执行适当但限制减刑不当的，应当改判，撤销限制减刑
∙C.最高法院复核死刑案件，认为可以判处死刑缓期执行并限制减刑的，可以裁定不予核准，发回重新审判
∙D.最高法院复核死刑案件，认为对部分被告人应当适用死刑缓期执行的，如符合《刑法》限制减刑规定，应当裁定不予核准，发回重新审判
（分数：
2.00）
A.
B. √
C.
D.
解析：
[解析]最高人民法院《关于死刑缓期执行限制减刑案件审理程序若干问题的规定》第2条规定：
被告人对第一审人民法院作出的限制减刑判决不服的，可以提出上诉。
被告人的辩护人和近亲属，经被害人同意，也可以提出上诉。
据此，被告人的辩护人、近亲属只能经过被害人的同意才能提出上诉，故选项A错误。
第3条规定：
高级人民法院审理或者复核判处死刑缓期执行并限制减刑的案件，认为原判对被告人判处死刑缓期执行适当，但判决限制减刑不当的，应当改判，撤销限制减刑。
故而选项B正确。
第6条第1款规定：
最高人民法院复核死刑案件，认为对被告人可以判处死刑缓期执行并限制减刑的，应当裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判。
据此选项C错误，不是“可以”裁定不予核准，发回重新审判，而是“应当”裁定不予核准，发回重新审判。
第6条第2款规定：
一案中两名以上被告人被判处死刑，最高人民法院复核后，对其中部分被告人改判死刑缓期执行的，如果符合刑法第50条第2款的规定，可以同时决定对其限制减刑。
故而D选项的说法错误。
14.甲、乙两村分别位于某市两县境内，因土地权属纠纷向市政府申请解决，市政府裁决争议土地属于甲村所有。
乙村不服，向省政府申请复议，复议机关确认争议的土地属于乙村所有。
甲村不服行政复议决定，提起行政诉讼。
下列哪个法院对本案有管辖权?
______
∙A.争议土地所在地的基层人民法院
∙B.争议土地所在地的中级人民法院
∙C.市政府所在地的基层人民法院
∙D.省政府所在地的中级人民法院
（分数：
2.00）
A.
B. √
C.
D.
解析：
[解析]首先确定本案的级别管辖法院。
根据《行政诉讼法》第25条第2款、《行政诉讼法》第14条第2项的规定，可排除A、C。
根据《行政诉讼法》第19条规定，本案应当适用不动产案件的专属管辖，D不正确。
B为正确答案。
15.黄某在与陈某的冲突中被陈某推倒后摔成轻微伤，甲市乙县公安局以此对陈某作出行政拘留15日的决定。
陈某不服申请复议，甲市公安局经调查并补充了王某亲眼看到黄某摔伤的证言后维持了原处罚决定。
陈某向法院提起诉讼。
庭审中，陈某提出该处罚未经过负责人集体讨论，一审法院遂要求被告补充提供该处罚由负责人集体讨论决定的记录。
下列哪一种说法是正确的?
______
∙A.此案应由甲市公安局所在地人民法院管辖
∙B.王某的证言只能作为证明甲市公安局的复议决定合法的证据
∙C.法院要求被告补充记录的做法不符合法律规定
∙D.法院对被告提供的记录形成时间所作的审查属于对证据的关联性审查
（分数：
2.00）
A.
B. √
C.
D.
解析：
[解析]根据《行政诉讼法》第17条规定，甲市公安局并没有改变原具体行政行为，此案应由乙县公安局所在地法院管辖。
根据《行政诉讼证据规定》第60条规定，王某的证言不能作为证明甲市乙区公安局的行政拘留合法的证据，但可以作为证明甲市公安局的复议决定合法的证据，故B选项说法正确，应选。
根据《行政诉讼证据规定》第2条规定，C选项错误，故不选。
关于D选项，法院对被告提供的记录形成时间所作的审查属于对证据的客观性审查，而不是关联性审查，故不选。
16.2001年原信息产业部制定的《电信业务经营许可证管理办法》（简称《办法》）规定“经营许可证有效期届满，需要继续经营的，应提前90日，向原发证机关提出续办经营许可证的申请。
”2003年9月1日获得增值电信业务许可证（有效期为五年）的甲公司，于2008年拟向原发证机关某省通信管理局提出续办经营许可证的申请。
下列哪一选项是正确的?
______
∙A.因《办法》为规章，所规定的延续许可证申请期限无效
∙B.因《办法》在《行政许可法》制定前颁布，所规定的延续许可证申请期限无效
∙C.如甲公司依法提出申请，某省通信管理局应在甲公司许可证有效期届满前作出是否准予延续的决定
∙D.如甲公司依法提出申请，某省通信管理局在60日内不予答复的，视为拒绝延续
（分数：
2.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：
[解析]根据《行政许可法》第50条第1款规定，法律、法规和规章都有权对申请行政许可的延续期限做出规定。
故A选项错误。
同理，该条款也没有规定在《行政许可法》颁布之前的规章相关条款无效。
因此，B选项错误。
必须注意《立法法》第83条“新法优于旧法，特别法优于一般法”的规定是在同一级别上的法而言。
根据《行政许可法》50条第2款之规定，C项正确，D项错误。
17.李某从田某处购得一辆轿车，但未办理过户手续。
在一次查验过程中，某市公安局认定该车系走私车，予以没收。
李某不服，向省公安厅申请复议，后者维持了没收决定。
李某提起行政诉讼。
下列哪一选项是正确的?
______
∙A.省公安厅为本案的被告
∙B.田某不能成为本案的第三人
∙C.市公安局所在地的法院对本案有管辖权
∙D.省公安厅所在地的法院对本案有管辖权
（分数：
2.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：
[解析]根据《行政诉讼法》第25条第2款的规定，本案中，省公安厅维持没收决定，应以市公安局为被告。
A项错误。
所谓行政诉讼第三人，是指与具体行政行为有利害关系的诉讼一方主体。
本案中，李某系从田某处购得该问题轿车，若该轿车被认定为走私车，则田某可能承担相关民事、行政甚至刑事责任。
据此，田某可以成为本案第三人，B选项错误。
根据《行政诉讼法》第17条规定，本案中，省公安厅维持原决定，因此李某只能以市公安局为被告向市公安局所在地人民法院提起行政诉讼。
据此，C选项正确。
18.下列哪些情形下当事人必须先申请复议，对复议决定不服的才能提起行政诉讼?
______
∙A.县政府为汪某颁发集体土地使用证，杨某认为该行为侵犯了自己已有的集体土地使用权
∙B.高某因为偷税被某税务机关处罚，高某不服
∙C.派出所因顾某打架对其作了处罚，顾某认为处罚太重
∙D.对县国土资源局作出的处罚不服
（分数：
2.00）
A. √
B.
C.
D.
解析：
[解析]关于A，根据《行政复议法》第30条第1款规定，本案适用复议前置，当事人只有先申请行政复议，对复议决定不服的才能提起行政诉讼。
因此，A正确，应当选。
B、C、D都不属于复议前置的情形，当事人可以在行政复议和行政诉讼之间予以选择适用。
19.甲向法院提起行政诉讼，诉称某公安分局在他不在家的情况下，撬锁对其租住的房屋进行治安检查，之后未采取任何保护措施即离开，致使其丢失现金5000元，要求被告赔偿损失。
甲向法院提供了其工资收入证明、银行取款凭单复印件、家中存有现金的同乡证言和房东听到其丢失现金的证言。
下列说法哪一个是正确的?
______
∙A.上述证据均系直接证据
∙B.银行取款凭单复印件应加盖银行的印章
∙C.房东的证言必须有房东的签名和租房协议原件
∙D.上述证据在开庭审理前提交法院才有效
（分数：
2.00）
A.
B. √
C.
D.
解析：
[解析]直接证据是能够单独直接证明案件主要事实的证据。
上述证据都不能单独直接证明甲丢失现金是公安人员未采取保护措施即离开所造成的，所以都不是直接证据。
根据《行政诉讼证据规定》第10条的规定，甲提供的银行取款凭单复印件应当加盖银行印章。
根据《行政诉讼证据规定》第13条规定，房东的证言必须有房东的签名，不要求有租房协议原件。
20.张某被县公安局处以15日行政拘留，3个月后张某向县政府申请行政复议，县政府以超过申请期限为由决定不予受理。
张某遂以县公安局为被告向县法院提起行政诉讼，要求撤销县公安局的处罚决定。
对于张某提起的诉讼，县法院的哪一种做法是正确的?
______
∙A.以原告未经行政复议程序为由裁定不予受理
∙B.通知原告变更诉讼被告，原告拒绝变更的，应当驳回诉讼请求
∙C.通知原告变更诉讼请求，原告拒绝变更的，裁定不予受理
∙D.予以受理
（分数：
2.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：
[解析]根据《治安管理处罚法》第102条规定，本题的正确答案应为D。
21.李某涉嫌盗窃被公安局刑事拘留，后检察院批准将其逮捕。
法院审理时发现，李某系受人教唆，且是从犯，故判处李某有期徒刑2年，缓期3年执行。
后李某以自己年龄不满16周岁为由提起上诉，二审法院因此撤销原判，改判李某无罪并解除羁押。
下列哪一选项是正确的?
______
∙A.对于李某受到的羁押损失，国家不予赔偿
∙B.对于一审有罪判决至二审无罪判决期间李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿
∙C.对于一审判决前李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿
∙D.对于检察院批准逮捕之前李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿
（分数：
2.00）
A. √
B.
C.
D.
解析：
[解析]根据《国家赔偿法》第19条规定，当事人因未达到刑事责任年龄而不负刑事责任，但实际已被羁押情形下，国家不承担赔偿责任。
本案属于当事人因未达到刑事责任年龄而被羁押的情形，对此国家不承担赔偿责任，A为正确答案。
22.村民陈某在本村建一住宅。
镇政府认定其非法占用土地，违反《土地管理法》，作出拆除房屋、退还土地的决定，随后将房屋强制拆除。
陈某向法院提起诉讼，请求撤销镇政府的决定、确认拆除行为违法。
关于镇政府的权力，下列哪一选项是正确的?
______
∙A.有权作出拆除决定，但无权强制执行
∙B.有权作出拆除决定，也有权强制执行
∙C.无权作出拆除决定，也无权强制执行
∙D.无权作出拆除决定，但可以强制执行
（分数：
2.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：
[解析]根据《土地管理法》第77条第1款、第83条规定，正确答案为C。
23.某县政府依田某申请作出复议决定，撤销某县公安局对田某车辆的错误登记，责令在30日内重新登记，但某县公安局拒绝进行重新登记。
田某可以采取下列哪一项措施?
______
∙A.申请法院强制执行
∙B.对某县公安局的行为申请行政复议
∙C.向法院提起行政诉讼
∙D.请求某县政府责令某县公安局登记
（分数：
2.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：
[解析]非诉行政案件执行的申请主体一般是行政机关，只有在有权行政主体对平等主体之间的民事争议作出行政裁决的案件当中，行政裁决确定的权利人根据《行诉解释》第90条的规定才有权申请法院强制执行。
本题当中，某县政府责令某县公安局重新登记的决定不是行政裁决，故田某不能申请法院强制执行某县政府的复议决定。
A不当选。
县公安局不履行复议决定的行为不属于《行政复议法》第6条规定的行政复议范围和《行政诉讼法》第11条规定的行政诉讼受案范围，因此B、C两项错误。
根据《行政复议法》第32条之规定，某县政府应当责令某县公安局登记。
故正确答案为D。
24.法院在审理某药品行政处罚案时查明，药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。
下列关于法院判决的哪种说法是正确的?
______
∙A.拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决撤销行政处罚决定，并判令被告重新作出具体行政行为
∙B.拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵，应判决驳回原告的诉讼请求
∙C.拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定无效
∙D.拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定不能成立
（分数：
2.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：
[解析]根据《行诉解释》第57条第2款规定，药品监管局未听取被处罚人的陈述申辩即作出处罚决定，属违反法定程序，应判决无效，所以C正确，A、B、D错误。
25.某银行以某公司未偿还贷款为由向法院起诉，法院终审判决认定其请求已过诉讼时效，予以驳回。
某银行向某县政府发函，要求某县政府落实某公司的还款责任。
某县政府复函：
“请贵行继续依法主张债权，我们将配合做好有关工作。
”尔后，某银行向法院起诉，请求某县政府履行职责。
法院经审理认为，某县政府已履行相应职责，某银行的债权不能实现的原因在于其主张债权时已超过
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