中级经济法第八章六合同的变更和转让.docx

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中级经济法第八章六合同的变更和转让

第八章合同法律制度

第六节合同的变更和转让

2、合同义务转移（P340）

债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意。

否则，债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力。

债权人有权拒绝第三人向其履行，债权人有权要求债务人履行义务并承担不履行或者延迟履行合同的法律责任。

3、合并、分立（P341）

（1）当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。

（2）当事人订立合同后分立的，除“债权人和债务人”另有约定的以外，由分立的法人对合同的权利和义务享有“连带”债权，承担“连带”债务。

《公司法》

公司合并时，合并各方的债权债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。

但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

《企业破产法》

连带债务人数人被裁定适用《企业破产法》规定的程序的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报债权。

连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。

知识点测试：

A公司分立为B公司和C公司，分立时B公司和C公司明确约定A公司以前的债务由B公司承担。

A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还。

根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。

A、由B公司承担

B、由C公司承担

C、由B公司、C公司平均承担

D、由B公司、C公司承担连带责任

【答案】D

【解析】当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人享有连带债权，承担连带债务。

在本题中，“A公司以前的债务由B公司承担”，并不是“债权人与债务人的约定”，而是“债务人之间的内部约定”，不得对抗债权人。

第七节合同权利义务的终止

一、合同的解除

（一）约定解除（双方）

1、事先约定解除权：

双方在订立合同时，约定了合同当事人一方解除合同的条件。

一旦该条件成就，解除权人就可以通过行使解除权而终止合同。

2、事后协商：

合同订立后，经当事人协商一致，也可以解除合同。

（二）法定解除（单方）

1、法定解除条件（P343）

（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；

（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；

（3）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

（4）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

（5）法律规定的其他情形（不安抗辩权）。

【例题】甲与乙签订了一份买卖合同，约定甲将其收藏的一幅名画以20万元卖给乙。

其后，甲将其对乙的20万元债权转让给丙并通知了乙。

甲将名画依约交付给乙前，该画因不可抗力灭失。

根据《合同法》的规定，下列判断中，不正确的有（）。

（2008年）

A、乙对甲主张解除合同，并拒绝丙的给付请求

B、乙对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求

C、乙不得对甲主张解除合同，但可以拒绝丙的给付请求

D、乙不得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求

【答案】BCD

2、合同解除的程序（P342）

（1）当事人解除合同时，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。

（2）对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

3、合同解除的效力（P343）

（1）尚未履行的，终止履行。

（2）已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

（3）合同的解除，不影响仲裁协议的效力。

二、抵销（P343）

1、当事人互负到期债务，债务标的物种类、品质相同的，任何一方均可主张抵销。

2、当事人主张抵销的，应当通知对方，通知自到达对方时生效。

3、抵销不得附条件或者附期限。

4、不能抵销的债务

（1）按合同性质不能抵销（如咨询、培训、医疗合同）；

（2）按照约定应当向第三人给付的债务；

（3）因故意实施侵权行为产生的债务；

（4）被人民法院查封、扣押、冻结的财产，不能用来抵销债务。

【例题】甲公司欠乙商场货款5万元，乙商场欠甲公司货款2万元。

现甲公司欠款已到期，乙商场欠款已超过诉讼时效，甲公司拟主张抵销。

根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。

A、甲公司有权主张抵销

B、甲公司主张抵销，须经乙商场同意

C、双方债务性质不同，不得抵销

D、乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销

【答案】A

三、提存（P344）

1、提存的法律效力

（1）毁损、灭失的风险由债权人承担

（2）标的物的孳息归债权人所有

（3）提存费用由债权人负担

2、债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归“国家”所有。

【例题1】根据合同法律制度的规定，由于债权人的原因，债务人无法向债权人交付合同标的物时，可以将该标的物交给提存部门，从而消灭债务，在标的物提存后，标的物毁损、灭失风险责任的承担者是（）。

（2003年）

　　A、债权人

　　B、债务人

　　C、债权人和债务人

　　D、提存部门

　　【答案】A

【例题2】甲与乙签订销售空调100台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。

根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。

A、甲可以向有关部门提存这批空调

B、空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁5台，其损失应由甲承担

C、提存费用应由乙支付

D、若自提存之日起5年内乙不领取空调，则归甲所有

【答案】AC

第八节违约责任

一、承担违约责任的形式（P346）

1、继续履行

当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。

2、补救措施

（1）当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。

（2）对违约责任没有约定或者约定不明确的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。

【例题】根据《合同法》的规定，当事人履行合同义务，质量不符合约定而对违约责任又没有明确约定的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理要求对方承担的补救措施有（）。

A、修理B、减少价款

C、退货D、更换

【答案】ABCD

3、赔偿损失

（1）损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

（2）当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

当事人因防止损失扩大而支出的合理费用由违约方承担。

4、支付违约金（P347）

（1）约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。

（2）约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

5、当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时对方可以选择适用违约金或者定金条款，二者不能并用。

【例题1】甲、乙签订的买卖合同约定了定金和违约金条款。

甲违约，给乙造成经济损失。

根据《合同法》的规定，下列各项中，乙追究甲违约责任的方式有（）。

　　A、要求单独适用定金条款

　　B、要求单独适用违约金条款

　　C、要求同时适用定金和违约金条款

　　D、要求同时适用定金、违约金条款，并要求另行赔偿损失

　　【答案】AB

【例题2】甲乙订立买卖合同约定：

甲向乙交付200吨铜材，货款为200万元；乙向甲支付定金20万元；如任何一方不履行合同应支付违约金30万元。

甲因将铜材卖给丙而无法向乙交货。

在乙向法院起诉时，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是（）。

A、请求甲双倍返还定金40万元

B、请求甲支付违约金30万元

C、请求甲支付违约金30万元，同时请求甲双倍返还定金40万元

D、请求甲支付违约金30万元，同时请求返还定金20万元

【答案】D

二、第三人（P347）

在合同订立之后，如果一方当事人没有履行合同，不论是自己的原因，还是第三人的原因，都应当向对方承担违约责任。

三、不可抗力

1、因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。

2、当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。

辅助讲解：

因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。

因合同关系以外的第三人的过错，致使主合同不能履行时，适用定金罚则。

受定金处罚的一方当事人，可以向第三人追偿。