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强大的行政法口诀

司法考试

行政法与行政诉讼法口诀

碣

石

仙

人

二00七年

（此口诀是在林红潮老师讲义兼采吴鹏、

张峰老师讲义的基础上提炼编写而成，）

行政法学知识体系索引表

（授课提纲目录）

基本原则－行政法的基本原则

行政主体—行政主体资格、行政主体类型、行政授权与行政委托

行政法总论公务员法－公职的取得、公职的履行、公职的丧失、纠纷解决机制

抽象行为—抽象行为的制定、抽象行为的效力与监督

具体行为—具体行为的特征、具体行为的成立、具体行为的效力

行政许可—许可的设定、许可的实施、许可的监督检查

行政处罚—处罚的种类、处罚的设、处罚的实施、处罚的执行、治安处罚

行政行为法行政强制—行政强制措施、行政强制执行

政府采购—采购法的适用、采购当事人、采购方式、采购纠纷的解决

其他行为－行政征收与征用、行政奖励与给付、行政裁决与调解

行争议内容—行政诉讼受案范〃围、行政复议受案范围、复议与诉讼衔接关系

政争议结构—审查争议者（行政诉讼管辖法院、行政复议机关）

法—提起争议者（行政诉讼原告、行政复议申请人）

学—受到争议者（行政诉讼被告、行政复议被申请人）

争议过程—一般过程（起诉、受理、审理）

行政争议法—特殊过程（撤诉、缺席判决、合并审理、一审期间被告改变原具体行政行为、行政诉讼中对其他争议的处理）

争议规则—证据规则（举证、取证、质证、认证）

—法律规则（行政诉讼的法律适用）

争议结果—行政诉讼裁判、行政复议决定、

执行制度（行政诉讼裁判的执行、具体行政行为的执行）

赔偿范围—国家赔偿责任的构成、行政赔偿范围、司法赔偿范围

国家赔偿法赔偿关系—赔偿请求人、行政赔偿义务机关、司法赔偿义务机关

赔偿程序—行政赔偿程序、司法赔偿程序、国家赔偿的方式与计算

第一部分行政法总论

（六）

具体行为有四性

外部特定处单方

处分强调主客观

事实行为俱无缘

对象特定别抽象

单方意志论短长

外部职权性能健

内部管理方可辩

成立生效与合法

层次递增如佛塔

三力产生有先后

五指理论通天窍

重大违法至无效

一般违法可撤销

客观变化须废止

具体行政行为妙

（五）

自治条例区州县

大市法规须批准

备案问题啰嗦多

四句话儿记心间

备案找上级

人大不备案

批准当备案

规章有例外

（三）

可变可撤唯领导

授权双撤都知晓

批准监督皆可撤

撤改情形全明了

（四）

两央两高省人常

审查法规要求讲

全国人大须履行

其他建议莫张扬

（二）

省规部规系同级

市规部规一样齐

授权对象哪几件

经济特区国务院

特区法规谁制定

省市人大均可为

特区法规效力大

见着法律都不怕

诗曰：

（一）

合法合理程序正

高效便民实守一

行政主体权名责

专利商标须牢记

授权委托如何鉴

规章为界阴阳辨

许可只能托机关

处罚委托事业恋

委托对象莫混淆

一一对应太重要

专题一：

基本原则

主要内容：

行政法的基本原则。

核心考点：

行政法的基本原则。

★★★行政法的基本原则（表－1）

基本原则

具体内涵

合法行政

法律优先；法律保留

合理行政

公平公正对待；考虑相关因素；符合适当比例

程序正当

行政公开；公众参与；公务回避

高效便民

行政效率；便利当事人

诚实守信

行政信息真实；保护信赖利益

权责统一

行政效能；行政责任

真题－1（03－八－案例）

某市为加强道路交通管理，规范日益混乱的交通秩序，决定出台一项新举措，由交通管理部门向市民发布通告，凡自行摄录下机动车辆违章行驶、停放的照片、录像资料，送经交通管理部门确认后，被采用并在当地电视台播出的，一律奖励人民币200元－300元。

此举使许多市民踊跃参与，积极举报违章车辆，当地的交通秩序一时间明显好转，市民满意。

新闻报道后，省内甚至外省不少城市都来取经、学习。

但与此同时，也发生了一些意想不到的事：

有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方，电视台将车辆及背景播出后，引起家庭关系、同事关系紧张，甚至影响了当事人此后的正常生活的；有乘车人以肖像权、名誉权受到侵害，把电视台、交管部门告上法庭的；有违章司机被单位开除，认为是交管部门超范围行使权力引起的；有抢拍者被违章车辆故意撞伤后，向交管部门索赔的；甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额“保密费”的，等等。

报刊将上述新闻披露后，某市治理交通秩序的举措引起了社会不同看法和较大争议。

请谈谈你对某市治理交通秩序新举措合法性、合理性的认识。

真题－2（06－五－案例）

2002年7月，某港资企业投资2.7亿元人民币与内地某市自来水公司签订合作合同，经营该市污水处理。

享有规章制定权的该市政府为此还专门制定了《污水处理专营管理办法》，对港方作出一系列承诺，并规定政府承担污水处理费优先支付和差额补足的义务，该办法至合作期结束时废止。

2005年2月市政府以合作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的"固定回报"项目，违反了《国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知》的精神，属于应清理、废止、撤销的范围为由，作出"关于废止《污水处理专营管理办法》的决定"，但并未将该决定告知合作公司和港方。

港方认为市政府的做法不当，理由是：

其一，国务院文件明确要求，各级政府对涉及固定回报的外商投资项目应"充分协商"、"妥善处理"，市政府事前不做充分论证，事后也不通知对方，违反了文件精神；其二，1998年9月国务院通知中已明令禁止审批新的"固定回报"项目，而污水处理合作项目是2002年经过市政府同意、省外经贸厅审批、原国家外经贸部备案后成立的手续齐全、程序合法的项目。

请运用行政法原理对某市政府的上述做法进行评论。

专题二：

行政主体

主要内容：

行政主体资格；行政主体类型；行政授权与行政委托。

核心考点：

行政主体资格；行政主体类型。

一、★★★★行政主体资格（重点掌握其判断标准）（表－2）

权

自己享有并行使行政职权；否则可能是民事主体

名

以自己名义实施行政活动；从其签名盖章上体现

责

必须能够独立承担因行政活动而产生的法律责任

二、★★★行政主体类型（表－3）

（1）、中央行政主体

第一级（爷爷）--------------------------------------------------★国务院

第二级（儿子）---★组成部门★直属（特设）机构☆直属事业单位☆议事协调机构办公机构办事机构

（只有组成部门的设立、增加、减少、合并须经全国人大或其常委会批准，其他国务院可自主决定）

第三级（孙子）--★国务院组成部门管理的机构（部管局）☆上述国务院下属单位的内设机构（专利复审、商标评审）

（2）、地方行政主体

第一级（爷爷）-------------------------★地方各级政府★中央主体派驻地方的机构

第二级（儿子）★派出机关★工作部门★直属（特设）机构☆直属事业单位☆议事协调机构办公机构办事机构

（只有县级以上人民政府设立下属部门与机构，乡镇人民政府没有下设部门与机构）

第三级（孙子）---☆上述第二级主体的内设机构☆上述第二级主体的派出机构（派出所、工商所、税务所）

（3）、非政府行政主体

★被授权的企业组织★被授权的事业单位★被授权的社会团体★被授权的群众自治组织

（如某些公用事业企业）（如高等院校）（如某些行业协会）（如村委会、居委会）

说明：

★表示有行政主体资格；☆表示经授权可能有行政主体资格；未标注者表示无行政主体资格。

表－3之附表1：

各类机关、机构、组织的行政主体资格

中央机关与机构

地方机关与机构

非政府组织与个人

是主体

①国务院

②国务院组成部门

③国务院直属单位和特设机构

④国务院组成部门管理的机构

⑤经授权的内设机构

⑥经授权的议事协调机构（学位）

①各级人民政府

②县以上政府工作部门、直属机构、特设机构

③三种派出机关（行署、区公所、街办）

④中央机关或机构依法设立的分支机构

⑤经授权的派出机构、内设机构

⑥特定条件下的综合执法机构

①被授权的企业组织

②被授权的事业单位

③被授权的社会团体

④被授权的村居委会

非主体

①国务院办公机构、办事机构

②XX的内设机构

③XX的议事协调机构

①地方政府办公机构、办事机构

②XX的内设机构、派出机构

③XX的议事协调机构

受委托的组织和个人

表－3之附表2：

中央与地方行政机关、行政机构

部门的设、增、减、并

派出机关的设立

国务院

组成部门须经全国人大或其常委会决定，其它可自主决定

大区制度已废除

省级政府

报上一级政府批准，本级人大常委会备案

设地区行署须经国务院批准

市级政府

报上一级政府批准，本级人大常委会备案

无派出机关

县级政府

报上一级政府批准，本级人大常委会备案

县级政府设区公所须经省批准;市辖区或县级市设街办须经上一级政府批准

题－3（04－74－多选）关于国家行政机构，下列哪些说法是不正确的？

A．国家粮食局是国务院直属机构

B．国务院台湾事务办公室是主管台湾事务的办事机构

C．财政部的司级内设机构的增设由财政部审核，国务院机构编制管理机关批准

D．国务院学位委员会是国务院组成部门

三、★★行政授权与行政委托（表－4）

行政授权

行政委托

对象

行政机构、非政府组织

其它机关、行政机构、非政府组织、个人

依据

法律、法规或规章的授予

没有明确依据，不违背特别规定即可

后果

获得行政主体资格

没有行政主体资格

四、行政主体所扮演的不同角色

1、行政许可的实施机关

（1）法定行政机关

（2）法律法规授权的组织（该组织必须具有管理公共事务的职能）

①法律、法规、规章—有规定

（2）受委托的行政机关②内容公告

③不得转委托

④注意：

只能机关委托机关，不能委托给事业单位，而行政处罚则可以委托给事业单位

2、行政处罚的实施机关

国务院直接授权

（1）行政主管机关

国务院授权省级政府自主决定（国务院各部委等除外）

（2）法律、法规授权的组织

①属于依法成立的行使管理公共事务职能的事业组织

（3）行政机关委托组织②具有熟悉有关法律法规规章业务的人员

③对违法行为需要鉴定的，应当有条件组织相应的技术检查或技术鉴定

3、行政复议的被申请人

（1）被申请人必须是行政主体，即行政机关或法律法规授权的组织

（2）具体包括：

①独立被申请人

②共同被申请人

③法定授权的组织

④继续行使被撤销行政机关权限的被申请人

⑤派出机关

⑥派出机构（不论种类越权、幅度越权均以派出机构为被申请人）

（3）游戏规则：

儿子打的告儿子、爹打的告爹、爹与儿子一起打的告爹与儿子、爹与儿子分着打的分着告

4、行政复议机关——行政复议机关是行政机关

（1）一级政府→上级政府

同级政府（乡镇政府不是复议机关）

业务指导

（2）工作部门上级部门

垂直领导→上级部门（安全、海关、国税、外汇管理、金融、另外省级以下垂直视为指导）

行政诉讼

（3）省级机关→省级机关→

国务院终局裁决（又叫二级复议）

（4）派出机关作为复议机关的只有行政公署

行政公署——省政府

（5）派出机关做出的行政行为，区公所———县政府

派出机关的复议机关是其设立者街道办事处—区政府

（6）设立部门复议

派出机构做出的行为

当事人拥有选择权

设立部门所属的同级政府复议

（7）被授权组织→行政主管机关

（8）两个以上的行政机关→共同上级行政机关

（9）行使被撤销行政机关职权的机关→继续行使该撤销权机关的上一级行政机关

（10）特殊管辖——具体行政行为发生地县级政府有义务先行受理，然后7天内转送

5、行政诉讼的被告人

维持→做出原具体行政行为的机关

改变→复议机关为被告（改变的含义包括法律依据、事实根据、处

（1）行政复议案件被告的确认理结果的实质性改变——吴鹏称之为三段论）

若告原行为→原机关

复议不作为

若告复议不作为→复议机关

（2）①组织————告委托机关

行政机关委托的②其他机关——告委托机关（但认章不认人，此为真标准）

③在无法律、法规、规章规定的情况下，行政机关以“授权”名义对内设机构、派出机构、其他组织的授权行使职权行为视为委托

（3）上级批准的具体行政行为告盖章机关

（4）几个机关共同作出的→共同被告（联合执法者告盖章机关）

（5）国务院设立、国务院委托省级政府设立的——为行政主体告被设立者

综合执法者

其余的——————————————设立者是行政主体告设立者

无法律法规授权→告机关

（6）派出机构种类越权→机关

有授权

幅度越权→机构

（7）内部机构以自己名义做出的→告行政机关

（8）不作为（依职权／依申请）→有作为义务的机关

继承权力的机关

（9）行政机关被撤销→

无继承者的无被告

6、行政赔偿义务机关

维持→原行为机关

减轻→原行为机关

（1）经过行政复议改变原行为部分→原行为机关赔

（谁过错谁赔偿）加重→

加重部分→复议机关赔

（2）在法律、法规、规章授权范围内侵犯权益的，派出机关自己作为赔偿主体

派出机关

执行设立机关交办的任务时，设立机关为赔偿主体

（3）派出机构由设立者赔偿

（4）共同赔偿义务机关（连带责任，不可分之诉追加共同被告；联合执法的行政机关为共同赔偿义务机关）

（5）受托者的行为由委托者作为赔偿义务机关

（6）法律法规授权的组织，包括一切组织

该组织负责赔偿

规章授权的事业组织，不包括社会组织

由继续行使职权的行政机关为赔偿机关

（7）行政机关被撤销时

无继续行使职权的由撤销机关负责赔偿

（8）其他行政机关单独作为赔偿主体的情况

7、司法赔偿义务机关

公安

做出拘留决定的机关安全

（1）错误拘留军队保卫部门

检察机关

检察机关请求公安机关采取强制措施的检察机关是赔偿机关

检察机关

（2）错捕的法院

（公安机关因拘留后置原则而免责）

（3）错判的情况

①再审改判无罪的，由做出最后生A、未经过二审的，由原一审法院赔偿

效判决的法院作为赔偿义务机关B、经过二审的，二审法院赔偿

②一审判有罪二审改判无罪的一审法院＋逮捕决定机关

A、一审重新改判无罪——————

③一审判有罪二审发还的不起诉决定——一审法院＋公诉检察院

B、检察院依法做出

撤销案件决定

④民事诉讼、行政诉讼中采取违法强制、违法保全、违法执行措施的法院

（4）注意：

A、二审改判无罪并不构成错判，二审改判无罪就说明逮捕是错误的，构成了错捕，同时由于一审的有罪判决，导致受害人被羁押时间延长，故做出逮捕决定的机关和一审法院作为共同赔偿义务机关。

B、一审法院判决有罪，二审发回重审后，一审法院改判无罪；或者二审发回重审，一审法院在重新审理期间退回检察院补充侦查（或者检察院要求撤回起诉法院裁定准许撤诉）后，检察院做出不起诉决定或撤销案件决定的，一审法院和提起公诉的检察院为共同赔偿义务机关。

批准逮捕与提起公诉的如果不是同一检察院，共同赔偿义务机关为提起公诉的检察院。

C、赔偿义务机关后置原则：

由最后一个作出生效法律文书的机关，承担全部的赔偿责任。

专题三：

公务员法

主要内容：

公职的取得；公职的履行；公职的丧失；纠纷解决机制。

核心考点：

无。

★★公职的取得（表－5）

取得身份

（录用）

适用范围

主任科员以下；非领导职务

录用程序

发布公告－资格初审－笔试面试－资格复审－政审体检

试用期限

试用期1年，合格者任职，不合格者取消录用

取得职务

（任职）

选任制

适用于通过各种选举而获得职务的领导职位

委任制

适用于经录用取得公务员身份的非领导职位

聘任制

适用于专业性或辅助性职位，但涉及国家秘密的除外

说明：

公务员经批准可在机关外兼职，但不得领取兼职报酬，也不得在企业或营利性组织中兼职。

★★公职的履行（表－6）

考核

考核内容

德能勤绩廉，但以绩为重

考核类型

定期考核；不定期考核

考核结果

优秀；称职；基本称职；不称职

奖励

奖励对象

公务员个人；公务员集体

奖励形式

精神物质相结合，以精神奖励为主

奖励等级

嘉奖；三等功；二等功；一等功；授予荣誉称号

处分

处分种类

警告；记过；记大过；降级；撤职；开除

处分后果

处分期间不得升迁；记过、记大过、降级、撤职的不得涨工资

处分解除

解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响，但解除降级、撤职不视为官复原职

交流

调任

从其它国有单位或团体调入机关担任公务员

转任

在公务员队伍内变动职务

挂职

人事关系在原单位，但在其它单位短期工作

回避

近亲回避

夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲：

不能相互直接领导，不能直属同一

领导；不能一方当领导，另一方干组织、人事、纪检、监察、财务、审计

地域回避

县乡两级主要领导不能在原籍任职

执行公务回避

涉及本人利害关系的；涉及近亲属利害关系的

公务员的抵抗错误命令权：

命令有错可抵抗；上级坚持应执行；执行后果上级负；明知故犯责自负。

近亲回避示例图（图－7）：

市公安局长（弟弟）

×

招生办主任（弟弟）×市教育局长（哥哥）×市长（弟弟）

×

教育局组织科（人事科）、纪检组（监察组）、财务科、审计科工作人员

★★公职的丧失（表－8）

特点

应注意问题

辞

职

公务员自己提出，包括自愿

辞职、引咎辞职、责令辞职

下类情况不得辞职：

①未满最低服务年限；②担任涉密职位或未满原职脱密期限；

③重要公务尚未处理完毕且须本人继续处理；④正接受审计、纪检、刑事审查

辞

退

国家单方面决定，被辞退后

按照失业处理

辞退的两种特殊情况：

①年度考核连续两年不称职（一年不称职仅降一级任职）；

②连续旷工15天以上或一年累计旷工30天以上

退

休

因客观原因丧失职位，可获

得退休金和其它待遇

下列情况可提前退休：

①工龄满30年；②距规定退休年龄不足5年且工龄满20

年；③符合规定的其他情况

★★纠纷解决机制一般公务员的申诉程序（图－9）

A、同级公务对省级以

30日内向原处复核15日员主管部门提出下机关处

理机关申请复核不服内向B、作出处理申诉理申诉不

自知道的上一级机关服的，可

之日起以向做

同级公务员主管机关提出出申诉处

30日内直接向申诉—————理机关的

做出处理的上一级机关上一级机

关再申诉

复核申诉再申诉

复核机关60日做出

做出复核申诉处理

决定30日决定计90日

可延长30日

聘任制公务员的仲裁程序（图－10）

仲裁生效申请法院强制执行

聘任合同争议（60天）人事争议仲裁委员会

不服仲裁（15天）提起民事诉讼

真题－4（06－49－单选）下列哪种做法符合《公务员法》的规定？

A．某卫生局副处长李某因在定期考核中被确定为基本称职，被降低一个职务层次任职

B．某市税务局干部沈某到该市某国有企业中挂职锻炼一年

C．某市公安局与技术员田某签订的公务员聘任合同，应当报该市组织部门批准

D．某地环保局办事员齐某对在定期考核中被定为基本称职不服，向有关部门提出申诉

真题－5（05－90－多选）下列哪些做法不符合有关公务员管理的法律法规规定？

A．县公安局法制科科员李某因2002年和2004年年度考核不称职被辞退

B．小王2004年7月通过公务员考试进入市法制办工作，因表现突出于2005年1月转正

C．办事员张某辞职离开县政府，单位要求他在离职前办理公务交接手续

D．县财政局办事员田某对单位的开除决定不服向县人事局申诉，在申诉期间财政局应当保留田某的工作

专题四：

抽象行政行为

主要内容：

抽象行为的制定；抽象行为的效力与监督。

核心考点：

抽象行为的效力与监督。

★★抽象行政行为的制定（重点掌握行政法规的制定）（表－11）

主体

国务院

权限

①执行法律规定的事项②执行宪法规定的国务院职权事项③执行全国人大及其常委会授权的事项

立项

①由国务院有关部门报请立项②由国务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批

起草

①由有关部门起草或由国务院法制机构起草、组织起草②由起草部门主要负责人签字送审

审查

①国务院法制机构负责审查②直接涉及公民、法人或其它组织切身利益的可以听证，有关行政许可的必须听证

③由法制机构主要负责人建议提请审议，但调整范围单一、各方面意见一致或法律配套法规可以传批

决定

①国务院常务会议审议，法制机构或起草部门做说明；或直接由国务院审批②总理签署国务院令公布施行

公布

①标准文本为国务院公报文本②公布后30日后施行，但涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及公布后不立立即施行将有碍法规施行的，可以自公布之日起施行③公布后30日内由办公厅报请备案

解释

①属条文本身问题的，国务院各部门和省级政府可要求解释，由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后，

由国务院或其授权的有关部门公布②属具体应用问题的，国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释，由国

务院法制机构解释答复；涉及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复

授权立法中的特殊问题（表－12）

授权立法的范围

犯罪与刑罚、剥夺公民政治权利、限制人身自由的强制措施与处罚、司法制度属法律绝对保留

授权立法的义务

严格按照授权目的和范围行使该权力；权力不得转授；立法须报授权规定机关备案

授权立法的终止

条件成熟时国务院应报请全国人大及其常委会立法，立法后原授权立法及授权终止

授权立法的识别

授权制定的行政法规一般称“某某暂行条例”，而普通行政法规一般称“某某条例”

其它抽象行政行为的制定问题（表－13）

制定机关

报请立项

决定

公布

备案

部门

规章

国务院组成部门、直属机

构、部分直属事业单位

部门工作机构

部务会议或委员会会议决定

标准文本为本部门或国务院公报

公布后30日内由法制机构报请备案

地方性

规章

省级政府和较大市政府

政府工作部门或其下级政府

政府常务会议或全体会议决定

标准文本为地方政府公报

说明：

对于其他行政规范性文件的制定问题，尚无法律集中调整，原则上参照规章的制定进行。

行政法规制定的流程（图－14）

建议送审

主体权限立项起草审查决定公布实施备案解释①②

①②③传批

（③即授权立法）

主体立项决定公布备案

（注意就以上五项将行政规章的制定与行政法规的制定进行对比）

真题－6（03－76－多选）关于规章制定，下列说法哪些是正确的？

A.起草的规章直接涉及公民切身利益的，起草单位必须举行听证会

B.部门规章送审稿，由国务院法制机构统一审查

C.除特