行政法与行政诉讼法讲义.docx

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行政法与行政诉讼法讲义

行政法与行政诉讼法讲义

中国人民大学吴鹏

行政法的总体结构：

214→2个人、1件事、4个阶段

权利救济②行政复议申请人&被申请人：

行政行为

①行政主体&相对人：

行政行为—→争议—→民告官③行政诉讼原告&被告：

行政行为

官民事④行政赔偿请求人&义务机关：

行政行为

第一章行政法概述

§1．行政法的基本概念

立法权→立法机关→立法法

国家权行政权→行政机关→行政法

1．宪法（控权法）司法权→司法机关→诉讼法

公民权

行政立法权

2．行政＝公共行政＝行政机关行使行政权　行政执法权

行政司法权

行政实体法（事前控权）

3．行政法（控权法）行政程序法（事中控权）

行政诉讼法（事后控权）

行政组织法（行政主体）

总则（一般行政法）行政行为法（抽象行为、具体行为）

4．行政法行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿）

分则（部门行政法）

§2．行政法的法律渊源

法律渊源：

宪法、法律、法规、规章

宪法

法律

行政法规

自治法规地方性法规地方政府规章部门规章

自区省法规1省规章1

自州自县市法规3市规章3

§3．行政法的基本原则

1．合法行政原则—→无法律无行政

例：

《专利法》对专利权恢复未作出规定，专利管理机关认为属于合法的自由裁量行为。

（2003/4/7/案例）

种类裁量权

2．合理行政原则—→理性→裁量权→幅度裁量权

（公平公正、相关因素、比例原则）程度裁量权

　　例:

某市交通管理部门出台新举措悬赏举报交通违章→合法性、合理性。

（2003/4/8/论述）

某市政府与港资企业污水处理合作纠纷→依法治国、公平正义。

（2006/4/5/论述）

3．程序正当原则：

公开、公众参与、回避

4．高效便民原则：

效率、便民

5．诚实守信原则：

信息真实、信赖保护

例：

政府部门在城市建设中撤销许可收回土地→行政法原则。

（2007/4/7/论述）

6．权责统一原则：

效能、责任

第二章行政组织与公务员

§1．行政组织法概述

行政机关（对外）

1．行政组织

行政机构（对内）

行政机关

2．行政主体（名+权+责）

↓被授权组织（见§4）

行政相对人：

公民、法人或者其他组织

一般行政机关（一级政府）

3．行政机关专门行政机关（工作部门）

派出行政机关（地区行署、区公所、街道办事处）

国务院

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

省（自治区、直辖市）

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

地区行署→市（自治州、设区的市）

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

县（自治县、不设区的市、市辖区）

┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

┃区公所

街道办乡（镇、民族乡）

居委会村委会

§2．中央行政机关

国

务

院

组成部门

外交部、国防部、发展改革委、教育部、科技部、工业和信息化部、国家民委、公安部、安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、农业部、商务部、文化部、卫生部、人口计生委、人民银行、审计署（27个）

直属机构

海关总署、税务总局、工商总局、质检总局、广电总局、新闻出版总署（版权局）、体育总局、安全监管总局、统计局、林业局、知识产权局、旅游局、宗教局、参事室、国管局、预防腐败局（16个）

直属特设机构

国有资产管理委员会（1个）

部委管理的国家局

信访局、粮食局、能源局、国防科工局、烟草局、外专局、公务员局、海洋局、测绘局、民航局、邮政局、文物局、药监局、中医药局、外汇局、煤矿安监局、保密局、密码局、航天局、原子能机构、语言文字委、核安全局（22个）

办公机构

办公厅（1个）

办事机构

侨办、港澳办、法制办、国研室、台办、新闻办（6个）

议事协调机构

学位委员会、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西部地区开发领导小组、行政审批制度改革工作领导小组……（29个）

直属事业单位

新华社、中科院、社科院、工程院、发展研究中心、行政学院、地震局、气象局、银监会、证监会、保监会、电监会、社保基金会、自然科学基金会（14个）

例：

关于国家行政机构，下列哪些说法是不正确的？

（2004/74/多选）

A．国家粮食局是国务院直属机构

B．国务院台湾事务办公室是主管台湾事务的办事机构

C．财政部的司级内设机构的增设由财政部审核，国务院机构编制管理机关批准

D．国务院学位委员会是国务院组成部门

§3．地方行政机关

1．地方行政机关

①普通地方行政机关②民族自治地方行政机关③特别行政区行政机关

业务指导关系同级政府领导

2．上下级工作部门关系上级部门指导

垂直领导关系→上级部门领导

3．（一级政府的）派出机关

①内部机构

4．（工作部门的）派出机构——工商所、税务所、公安派出所②被授权组织

例：

下列哪些行政机构的设置事项，应当经上一级人民政府机构编制管理机关审核后，报上一级人民政府批准？

（08/81/多选）

A．某县两个职能局的合并

B．某省民政厅增设内设机构

C．某市职能局名称的改变

D．某县人民政府设立议事协调机构

§4．被授权组织、被委托组织

1．法律、法规、规章授权的组织

①任何组织都可以被授权。

②法律、法规、规章的“委托”视为授权。

③规章以下规范的“授权”视为委托。

④常见的有：

事业组织（学校）、企业组织（公用企业、金融企业、全国性公司）、社会团体（律师协会、工会）、基层群众性自治组织（居委会、村委会）。

2．行政机关委托的组织

①任何组织都可以被委托（行政许可权委托行政机关；行政处罚权委托事业单位）。

②行政机关的“授权”视为委托。

③常见的有：

治安联防队、税收代扣代缴人。

组织类型

权力来源

权力性质

是否行政主体

行政机关

宪法、组织法

先天、长期

是

被授权组织

法律、法规、规章

后天、长期

是

被委托组织

行政机关

后天、临时

否

第三章抽象行政行为

§0．行政行为

1．行政行为的概念

主、权、责→行政主体＋行政权＋法律责任（no行政指导no行政调解no行政仲裁）

2.行政行为的特征

①执行性②裁量性③单方性④权责统一性

3.行政行为的内容

①增加权利或减少义务

②减少权利或增加义务

③确认法律事实与法律地位

4.行政行为的分类

①行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为

②抽象行政行为和具体行政行为

行政机关

行政主体行政立法行为＝抽象行政行为

被授权组织行政行为行政执法行为

被委托组织行政司法行为

内部机构、公务员

§1．抽象行政行为

A．行政法规、规章（部门规章、地方政府规章）

1．抽象行政行为

B．其他规范性文件（有普遍约束力的决定、命令）

2．法律冲突的解决

宪法

法律

行政法规

自治法规地方性法规地方政府规章部门规章

省法规省规章

市法规市规章

上位法优于下位法（人大高于政府、上级高于下级）

①不同立法机关规章v规章→国务院

“家长裁决法”地方性法规v部门规章→国务院→全国人大常委会

特别法优于一般法

②同一立法机关新法优于旧法

新的一般法V旧的特别法→不知如何适用→制定机关裁决

授权法V法律→不知如何适用→全国人大常委会裁决

例：

下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？

（05/43/单选）

A．地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决

B．不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决

C．地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销

D．凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销

§2．行政法规

执行性立法——执行法律

1．种类自主性立法——宪法89条

授权性立法——全国人大授权。

no犯罪刑罚no政治权利no人身自由no司法制度

2．制定程序

①国务院常务会议审议或国务院审批→总理签署国务院令→国务院公报和全国范围发行的报纸公布→全国人大常委会备案。

②解释：

国务院解释，行政法规解释与行政法规具有同等效力。

例：

关于行政法规制定程序的说法，下列哪一选项是正确的？

（08/41/单选）

A．行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布，立项不属于行政法规制定程序

B．几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院，应当由牵头部门主要负责人签署

C．对重要的行政法规送审稿，国务院法制办经国务院同意后向社会公布

D．行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案

3．监督程序：

违宪审查权、违法审查权→全国人大常委会

国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会

行政法规、地方性法规、自治法规

要求审查

其他组织和个人

建议审查

例：

某地方性法规规定，企业终止与职工的劳动合同的，必须给予相应的经济补偿。

某企业认为该规定与劳动法相抵触，有权作下列何种处理？

（03/2/23/单选）

A．向全国人大书面提出进行审查的建议

B．向全国人大常委会书面提出进行审查的建议

C．向国务院书面提出进行审查的要求

D．向省人大书面提出进行审查的要求

§3．规章和其他规范性文件

1．部门规章和地方政府规章

制定机关

决定

公布

刊登

解释

施行备案

部门规章

国务院组成部门、直属机构、直属事业单位

部务会议

或委员会会议

部门首长

部门公报或国务院公报和全国报纸

制定机关解释，同等效力

30日后施行，30日内备案

地方规章

省级政府

较大的市政府

政府常务会议或全体会议

政府首长

本级政府公报

和本行政区域报纸

2．其他规范性文件

任何行政主体都可以制定。

任何人大人大常委会也都可以指定。

制定机关监督：

撤销或改变

3．抽象行政行为的监督上级机关监督：

撤销或改变

同级人大监督：

撤销no改变

第四章具体行政行为概述

§1．具体行政行为的概念

1．定义

具体行政行为：

行政执法＋行政司法。

（主、权、责）

&事实行为：

不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。

（主、责）

&准备性行为：

程序性、阶段性行为。

（主、权）

2．分类

①依职权行政行为与依申请行政行为

②羁束行政行为与裁量行政行为

③授益行政行为与负担行政行为

④要式行政行为与不要式行政行为

⑤单方行政行为与双方行政行为（行政合同）

⑥作为行政行为与不作为行政行为

⑦外部行政行为与内部行为

§2．具体行政行为的成立和效力

1．成立——在法律上存在

主体：

行政主体

条件内容：

行政权

程序：

送达

2．效力行政机关撤销或改变

确定力：

不可更改力上级机关撤销或改变

公定力法院行政庭撤销或改变（行政处罚显失公正）

拘束力：

行政机关、相对人遵守，其他组织和个人尊重

执行力：

强制执行。

不停止执行原则

例：

下列选项中的哪个组合是关于行政行为确定力的正确理解？

（99/15/单选）

①相对人不得任意擅自改变行政行为；

②行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销行政行为；

③相对人必须遵守和实际履行行政行为规定的义务；

④行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行。

A.①②B.②③④

C.③④D.①②③④

有效：

合法＋合理

3．无效：

重大且明显违法→无公定力→无救济时效限制→有溯及力（赔偿）

可撤销：

一般违法或不当→有公定力→有救济时效限制→有溯及力（赔偿）

例：

某工商局在办理完毕某企业变更法定代表人登记1年之后，发现办理登记的工作人员由于工作疏忽未认真核实有关材料，导致作出了错误的变更登记，在这种情况下，工商局应当如何处理？

（02/25/单选）

A．撤销变更登记，恢复到原来的登记状态

B．吊销企业法人营业执照

C．撤销企业法人营业执照，对于由此给企业造成的损失予以适当赔偿

D．撤销企业法人营业执照，给予企业适当补偿

4．废止

合法行为→客观情况重大变化（①法律、②事实、③结果）→无溯及力（补偿）

§3．具体行政行为的一般合法要件

　事实证据　＋　法律依据→行政决定　

　　　　①事实证据确凿②适用法律正确

③符合法定程序（严重）

④没有超越职权

⑤没有滥用职权

第十章行政复议

§1．行政复议的概念和原则

1．行政复议：

相对人的申请→上级行政机关对下级行政机关→具体行政行为的合法性、合理性进行审查

2．基本原则：

合法、公平、公开、及时、便民。

§2．行政复议范围

＃确立方式：

混合式＝概括式＋列举式

1．概括式：

具体行政行为的合法性、合理性

①具体行政行为（包括事实行为）

②合法权益

③合法性、合理性

2．肯定性列举

①行政处罚；⑥行政合同；

②行政强制措施；⑦违法要求履行义务；

③行政许可；⑧不履行保护职责；

④行政确认；⑨行政给付。

⑤侵犯经营自主权；⑩其他具体行政行为

3．否定性列举

①内部行为

②行政调解

③行政仲裁

例：

某大学对教师甲的工资和职称问题作出处理意见。

甲不服多次向有关部门上访。

３年后，某大学根据市教委的要求，对甲反映的问题再次调查研究，形成材料后报市教委。

市教委拟写了《关于甲反映问题及处理情况》的报告，呈报省教委，并抄送甲。

该报告载明：

“我委原则上同意该校对甲的处理意见，现将此材料报请你委阅示”。

甲不服，就市教委的报告向市政府申请行政复议。

下列关于甲的复议申请的表述哪一个是正确的？

（2003/2/25/单选）

A．属于行政复议范围，因该报告抄送甲，已经涉及到甲的权益

B．不属于行政复议范围，因该报告还没有经过上级机关批准，没有对甲发生法律效力

C．不属于行政复议范围，因该报告是下级向上级的报告，是内部行为

D．不属于行政复议范围，因该报告是重复处理行为

4．部分抽象行政行为——附带审查

①国务院部门的规定（部门规章除外）。

②县级以上政府及其工作部门的规定（地方政府规章除外）。

③乡镇政府的规定。

例：

某市交通管理局发布文件，规定对高速公路过往车辆征收过路费。

徐某驾车路过被征收，认为属于乱收费，欲提起复议申请。

下列选项中正确的是：

（00/57/多选）

A．徐某可以直接对该征收行为提起行政复议

B．徐某可以针对该规范文件要求复议审查

C．徐某可以在申请复议征收行为时要求审查该规范性文件

D．徐某不必经过复议，可以直接向人民法院提起行政诉讼

§3．行政复议参加人和行政复议机关

1．申请人（＝利害关系人＝相对人＋相关人）

资格转移：

①公民死亡→近亲属《行诉解释》；②组织终止→继承权利的组织

2．被申请人（＝行政主体）

①独立的一个行政机关

②共同的几个行政机关

③行政机关被撤销→继续行使被撤销行政机关权力的机关

④被授权组织

⑤派出机关

⑥派出机构

3．第三人（＝其他利害关系人）

①申请人型第三人

②被申请人型第三人

③证人型第三人

4．行政复议机关（被申请人的上一级行政机关）

国务院

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

省（自治区、直辖市）

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

地区行署→市（自治州、设区的市）

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

县（自治县、不设区的市、市辖区）

┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

┃区公所

街道办乡（镇、民族乡）

居委会村委会

（1）一般管辖（一级政府和工作部门作为被申请人）

①一级政府→上一级政府

业务指导同级政府

②工作部门上级部门

垂直领导→上级部门（安全、海关、国税、外汇管理、金融）

（省级以下工商、质监、药监、国土）

行政诉讼

③省部级机关→省部级机关→国务院终局裁决

（2）特殊管辖（其他行政主体作为被申请人）

①派出机关→上级政府

设立部门

②派出机构部门所在政府

③被授权组织→行政主管机关

④两个以上的行政机关→共同上级行政机关

⑤行政机关被撤销→继承权力机关的上一级行政机关

☆特殊管辖，县级政府有义务转送复议申请。

5．行政复议机构

§4．行政复议的申请与受理

1．申请

知道具体行为60日内。

法律规定超过60日的，依法律规定。

书面申请，口头申请。

2．受理

5日内，审查申请并作决定。

行政复议机关无正当理由不予受理的，由上级机关责令其受理，或由上级机关直接受理。

3．行政复议与行政诉讼的关系

①自由选择关系：

先复议再诉讼or直接诉讼。

≥60日≤60日15日，例外

申请复议复议决定起诉

3个月，例外

起诉

②限制选择关系：

可选择复议和诉讼，但复议终局。

行政诉讼

a．《行政复议法》：

省部级机关→省部级机关→国务院裁决终局

行政诉讼

b．《公民出境入境管理法》：

公安机关拘留→行政复议终局

行政诉讼

c．《外国人入境出境管理法》：

公安机关罚款或拘留→行政复议终局

③复议前置关系：

必须经过复议，方可诉讼。

a.《行政复议法》：

申请人已经依法取得+自然资源权属+行政确认→复议前置

省级政府+国务院/省级政府的行政区划/征用土地决定+自然资源权属+行政确认→复议终局

例：

甲村与乙村相邻，甲村认为乙村侵犯了本村已取得的林地所有权，遂向省林业局申请裁决。

省林业局裁决该林地所有权归乙村所有，甲村不服。

按照《行政复议法》和《行政诉讼法》规定，关于甲村寻求救济的下列哪种说法是正确的？

（06/41/单选）

　　A．只能申请行政复议

　　B．既可申请行政复议，也可提起行政诉讼

　　C．必须先经过行政复议，才能够提起行政诉讼

D．只能提起行政诉讼

例：

下列哪些情形下当事人必须先申请复议，对复议决定不服的才能提起行政诉讼？

（2007/2/49/单选）

A．县政府为汪某颁发集体土地使用证，杨某认为该行为侵犯了自己已有的集体土地使用权

D．对县国土资源局作出的处罚不服

b.《税收征收管理法》：

税务争议→复议前置。

（不包括税务处罚、强制、保全）

例：

某县地税局将个体户沈某的纳税由定额缴税变更为自行申报，并在认定沈某申报税额低于过去纳税额后，要求沈某缴纳相应税款、滞纳金，并处以罚款。

沈某不服，对税务机关下列哪些行为可以直接向法院提起行政诉讼？

（2008/2/85/多选）

A．由定额缴税变更为自行申报的决定

B．要求缴纳税款的决定

C．要求缴纳滞纳金的决定

D．罚款决定

c.《商标法》：

商标局撤销注册商标的决定→向商标评审委员会申请复议。

d.《专利法》：

对专利行政部门驳回申请的决定→向专利复审委员会申请复议。

4．具体行为在复议期间的执行力

原则上不停止执行，但

①被申请人认为需要

例外②行政复议机关认为需要

③申请人申请停止，行政复议机关决定

④法律规定停止。

《治安管理处罚法》：

拘留。

§5．行政复议的审查、决定和执行

1．审理

原则上书面方式，但并不排除其他方式（调查、听取意见）。

不适用调解。

行政复议机关在受理7日内，将申请书副本发送被申请人。

被申请人10日内提出书面答复，并提交当初作出行为的证据、依据。

如不提出视为没有证据、依据，具体行为被撤销。

被申请人不得自行向申请人和有关组织和个人收集证据。

例：

齐某不服市政府对其作出的决定，向省政府申请行政复议，市政府在法定期限内提交了答辩，但没有提交有关证据、依据。

开庭时市政府提交了作出行政行为的法律和事实依据，并说明由于市政府办公场所调整，所以延迟提交证据。

下列哪一选项是正确的？

（2007/2/48/单选）

A．省政府应接受市政府延期提交的证据材料

B．省政府应中止案件的审理

C．省政府应撤销市政府的具体行政行为

D．省政府应维持市政府的具体行政行为

申请人、第三人资料查阅权，除非涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私。

申请人可以撤回申请，但不得以同一事实和理由再次申请复议。

2．决定

①对部分抽象行政行为的附带审查

a．依申请的审查（规定）

有权处理——30日内处理（撤销或改变）

行政复议机关无权处理——7日转送有权机关，60日处理

b．依职权的审查（依据）

有权处理——30日内处理

行政复议机关无权处理——7日转送有权机关，（60日）处理

对抽象行为审查期间，中止具体行为的审查。

例：

刘某对市辖区土地局依据省国土资源厅的规定作出的一项行政处理决定不服提起行政复议，同时要求审查该规定的合法性。

在此情况下，下列哪些说法是正确的?

（02/72/多选）

A．市政府作为复议机关无权对省国土资源厅的规定进行处理

B．区政府作为复议机关应当将省国土资源厅的规定转送市政府处理

C．省政府有权对该规定进行处理

D．市土地局作为复议机关应当将审查省国土资源厅规定的请求转送省国土资源厅处理

②对具体行政行为的决定

60日内作出行政复议决定；但是法律规定的少于60日的除外。

延长期限不超过30日。

行政复议机构进行审查，提出处理意见→行政复议机关负责人作出决定。

维持（5＋1）

履行

（2）：

拒绝／拖延→限期

撤销（5＋1）→全部撤销／部分撤销／撤销并可以责令重作

复议决定变更（5＋1）→限制

不作为，但履行已无实际意义的

确认（4）违法，但不具有可撤销内容的

违法，但撤销会给公共利益带来重大损害的

不成立或无效的

赔偿依申请：

撤销／变更／确认违法—→赔偿决定

（2）依职权：

财产权损害—→撤销／变更／确认违法—→赔偿决定

例：

张某因不服税务局查封财产决定向上级机关申请复议，要求撤销查封决定，但没有提出赔偿请求。

复议机关经审查认为该查封决定违法，决定予以撤销。

对于查封决定造成的财产损失，复议机关正确的做法是什么?

（02/28/单选）

A．解除查封的同时决定被申请人赔偿相应的损失

B．解除查封并告知申请人就赔偿问题另行申请复议

C．解除查封的同时就损失问题进行调解

D．解除查封的同时要求申请人增加关于赔偿的复议申请

3．执行

①被申请人不履行义务，行政复议机关或有关上级机关责令被申请人限期履行。

例：

某市政府依王某申请，作出行政复议决定，撤销市国土房管局对王某房屋的错误登记，并责令市国土房管局在一定期限内重新登记。

市国土房管局拒不执行该行政复议决定，王某有权采取下列哪一种措施？

（2003/2/28/单选）

A．要求市政府责令市国土房管局限期履行

B．申请市政府强制执行

C．申请人民法院强制执行

D．对市国土房管局不作为再次申请行政复议

自己执行

有执行权申请法院执行

复议维持—→原行为机关无执行权→申请法院执行

②申请人不履行义务

（不起诉）复议改变—→复议机关（同上）

例：

A市某县土地管理局以刘某非法占地建住宅为由，责令其限期拆除建筑，退还所占土地。

刘某不服，申请行政复议。

下列哪一种说法是正确的？

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