东师20春离线《证据法学在线作业三》参考答案.docx

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东师20春离线《证据法学在线作业三》参考答案

《证据法学》在线作业三

问答题

1、在英美法系国家中，主要存在的证据规则有哪些？

答：

（1）相关性规则；

（2）传闻证据规则；（3）任意性自白规则；（4）非法证据排除规则；（5）最佳证据规则；（6）证人的特权规则；（7）交叉询问规则；（8）补强证据规则；（9）推定；（10）司法认知。

2、证人的资格条件有哪些？

答：

（1）凡是知道案件情况并有作证能力的人，都可以作为证人；

（2）生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人；

　　（3）证人只能是当事人以外知道案件情况的人；

　　（4）由于证人是以知道案件情况为特征的，具有不可代替性，因而绝额定了证人在刑事诉讼中占有优先地位；

　　（5）证人只能是公民个人，法人和非法人团体不具有证人资格；

　　（6）刑事诉讼中的见证人，应视为特殊的证人。

3、如何确定证人证言的证明力？

答：

（1）按照证人证言形成的三个阶段，（感受、记忆、陈述），判断证据力的大小与强弱；

（2）审查判断证人证言同案件事实的关联性；（3）审查判断证人与案件当事人或案件本身是否具有利害关系，以确定其倾向性，判断其真实程度；（4）审查认定证人的品格、操行对其证言是否产生影响；（5）审查判断证人的作证能力；（6）综合对比，实物验证。

4、行政诉讼的证明对象有哪些？

答：

（1）与被诉行政行为合法性和合理性有关的事实；

（2）行政赔偿构成要件的事实；

　　（3）行政诉讼程序事实。

思考题

2007年7月27日，75岁黄老太在刷医保卡时意外发现，7月的社保费没有到账。

依照有关政策规定，退休老人被停发社保费，唯一的可能就是领款人已经过世。

可是黄老太明明活着，为什么社保费说停发就停发了呢?

为此，黄老太向社保中心反映情况，被告知要到街道开具“未死亡证明”。

对此，她有些难以接受，“我明明好好地活着，为什么要去办什么‘未死亡证明’呢?

”无奈，黄老太只好到黄华路街道办事处开具了证明，此后手持此证，开始往返奔波于多个政府部门之间。

试分析本案中社保中心要求黄老太开具"未死亡证明"的做法，违反哪些证据法原则?

答：

违反了事实就是原则，坚持事实就是原则要求司法工作人员等既不能凭想当然、主观臆断，也不能先入为主、偏听偏信。

无论是片面强调查明案件事实真相，还是片面追求形式真实，都是有悖于事实求是原则。

案例分析题：

甲、乙、丙三人于1997年1月5日共同盗窃塑料薄膜，价值5000元。

案发后乙、丙二人逃跑，甲归案并如实陈述了三人共同盗窃的犯罪事实。

乙的妻子和丙的姐姐分别向公安机关陈述了甲、乙、丙三人于1月5日晚到乙、丙两家窝藏赃物的经过和赃物的外部特征。

根据乙妻、丙姐的陈述，公安机关查获了赃物，所获赃物同失主的陈述和被告甲的供述相互印证。

　　　请问：

（1）指出本案证据分别属于哪些法定证据种类？

哪些属于直接证据？

哪些属于间接证据？

答：

甲的陈述属于犯罪嫌疑人供述和辩解；乙妻的陈述属于证人证言；丙姐的陈述是证人证言；赃物是物证；失主陈述为被害人陈述。

直接证据有：

甲的陈述、乙妻的证言、丙姐的证言。

间接证据有：

失主的陈述、赃物。

2．案情：

原告李德华与被告严庆菊结婚后于1981年1月30日生一女儿李萍，并共同抚养。

1993年12月，双方因感情破裂由法院判决离婚，李萍由被告严庆菊抚养，原告李德华每月支付抚育费130元并负担李萍的学费。

1994年12月8日，李萍在新疆石油管理局工会友谊馆观看演出时因火灾遇难身亡，新疆石油管理局给李萍的亲属支付赔偿金70000元、丧葬费6000元、奔丧费4000元，共计80000元。

在处理李萍丧事过程中，原告李德华实际支出丧葬费用2700

元，被告严庆菊给付原告现金1000元，并购买了部分丧葬用品。

此后，原、被告因对石油管理局支付的赔偿金和丧葬费的分割发生争议而诉讼到人民法院。

　　另，被告严庆菊系1995年5月被招为新疆石油局测井公司工人，工资收入较低。

此前其无固定工资收入。

　　上述事实有下列证据证明：

（1）证明人证实双方当事人共同抚养李萍的证言。

（2）法院准许双方当事人离婚并确定李萍随严庆菊生活、李德华承担部分抚育费的民事判决书。

　　（3）石油管理局支付给李萍亲属80000元赔偿金的证词。

　　（4）法院调查和庭审笔录。

　　请问：

根据本案，请指出哪些是原始证据？

哪些是传来证据？

哪些是言词证据？

哪些是实物证据？

哪些是直接证据？

哪些是间接证据？

为什么？

答：

（1）本案的原始证据有:

石油管理局的证词和证明人的证言均来源于有关证人的行为或亲眼所见，来源于案件事实，因而属于原始证据。

（2）本案的传来证据有:

离婚与抚育费的判决书。

它非直接来源于本案事实，而来源于对案件事实认定基础上对法律的适用。

　　（3）本案的言辞证据有：

石油管理局的证词和证明人证言都属于证人证言。

符合言辞证据的特征。

　　（4）本案的实物证据有：

人民法院民事判决书是以其内容来证明案件事实的，属于书证的范畴，它是以实物形态存在和表现形式存在的证据，因而属于实物证据。

　　（5）本案的直接证据有：

石油管理局支付给李萍亲属80000元赔偿金的证词，能够证明原、被告双方得到了赔偿金及其数额；证明人证实双方当事人共同抚养李萍的证言能够证明原、被告共同抚养李萍的事实，是直接证明案件事实的主要证据。

　　（6）本案的间接证据有：

法院准许双方当事人离婚并确定李萍随严庆菊生活、李德华承担部分抚育费的民事判决书只能证明双方已经离婚的事实，但不能直接证明本案事实，还需要与其他证据相结合才能证明本案事实，因此是间接证据。

　　法院调查根据取得的证据本身确定证据的分类，它和庭审笔录都不是法定的证据形式。

以下内容可以删除：

（一）非标准劳动关系产生的原因

非标准劳动关系是从标准劳动关系发展而来。

标准劳动关系是一种典型的劳动契约关系，产生于资本主义社会，并一直延续至今。

自20世纪60年代始，随着经济的迅速发展，信息技术的普遍应用，各国的产业结构和知识结构发生了巨大变化，进而要求劳动力作为生产要素流动性增强，灵活就业、弹性就业需求增大。

因为，在工业、机械制造业占主导的产业结构模式下，固定用工制度、长期就业合同是主流的用工和就业形式，但随着商业、服务业的不断扩大，简单、统一的传统就业形式已经不能满足劳动关系双方主体的自身需求，取而代之的应是形式灵活、富于弹性的就业形式，非标准劳动关系也就应运而生。

一方面，企业可以根据市场的需求变化，通过灵活多样的用工形式来雇佣非核心员工，弹性用工能够降低企业劳动力成本，提高企业竞争力，追逐利益最大化。

“企业想要更好的迎接全球化带来的巨大的挑战，人力资源的运用必须要有弹性，也就是劳动弹性化。

”

另一方面，随着社会的发展，人们的就业观念发生了重大变化，更多的人认为工作的目的不仅仅是为了生存，而是为了实现自身的价值，人们不再愿意从事那种传统的束缚于单位的就业形式，而更愿意寻找一种适合自己意愿的、满足自己爱好的、更加自由的就业方式，从而拥有更多属于自己的自由时间和空间来安排自己的生活、实现个人的价值，近年来兴起的SOHO一族就是典型例证。

SOHO是SmallOfficeHomeOffice（小办公室、居家办公室）的缩写，它是指个人以自己的家或小型场所为办公室而从事工作的小型事业体（个体户）。

SOHO代表了一种自由的新型就业方式，其工作场所不固定，工作时间自由，收入高低也不确定，特别适合与高新科技、信息技术相关工作的劳动者，如软件程序员、网络工程师、记者、编辑、自由撰稿人、音乐制作人、广告工作者、咨询师等。

（二）非标准劳动关系面对的挑战

我国的非标准劳动关系是在市场经济快速发展，就业形式日益严峻的大背景下产生并发展起来的，更多的是缓解就业压力的产物。

由于国有企业改革，我国的城镇失业率一直居高不下，而传统的僵化的固定就业模式刚性太大，不利于缓解就业压力。

非标准劳动关系对于降低用人单位的用工成本、方便劳动者自由选择劳动时间、缓解就业压力、扩大就业机会等作用越来越突出，正成为就业的重要渠道，使劳动关系呈现出多元化、复杂化格局。

非标准劳动关系突破了标准劳动关系的内涵，对原有的劳动关系法律调整机制提出了新的挑战。

随着非标准劳动关系的不断发展，我国传统的标准劳动关系法律调整体系已经越来越不适应非标准劳动关系调整的需求。

非标准劳动关系对传统法律的挑战主要体现在以下几方面：

1.法律适用和劳动主体方面

我国现行的劳动法律主要以标准劳动关系为主，很多非标准劳动关系被排斥在基本法律调整的范围之外。

此外，我国《劳动法》主要覆盖的是传统行业的劳动者，范围狭窄。

非标准劳动关系就业人员中有些是在《劳动法》或者《劳动合同法》调整范围之内，如劳动者派遣关系中的劳动者等，但还有很多人被排斥在这两部法律的调整之外，如家政人员等。

我国非标准劳动关系调整的现状要求劳动主体适用范围必须扩大。

2.劳动关系的建立方面

根据《劳动法》的规定，只有用人单位与劳动者之间才能建立劳动关系。

用人单位可以是企业也可以是个体经营者，但不能是个人。

但是在非标准劳动关系领域，用人的一方有可能是个人、家庭和自营经济实体等。

不属于《劳动法》规定的用人单位，因此这种法律关系不受劳动法的调整。

因此，很长时间以来，非标准劳动关系就业人员与用人方之间仅被视为具有平等主体之间的民事权利义务关系。

发生民事权益问题，按民事诉讼的程序处理。

实际上，无论是标准劳动关系就业还是非标准劳动关系就业，都是具有劳动能力的公民从事为国家和社会承认的社会工作，并以此获得用以维持本人及家庭生活的劳动报酬或者经营收入。

因此，将非标准劳动关系放在劳动关系调整之外不符合非标准劳动关系的本质特征，也容易导致非标准劳动关系就业人员丧失本该享有的劳动权利。

3.劳动关系和雇佣关系的处理

劳动关系中对劳动者的保护比较全面，它包括了劳动过程中的各项权利，除法定的劳动标准外，还包括无过错责任的工伤保护原则和接触劳动关系的补偿原则等。

而雇佣关系中的劳动者的权利仅受私法的调整，按照平等主体之间的民事权利义务关系来处理，如出现劳动中的人身伤害，只能根据过错程度来分担责任。

但实际上，雇佣关系跟劳动关系在本质上是相同的，因为两种关系中间的劳动者都不拥有生产资料且劳动的目的都是生产过程和获得劳动报酬，而且雇佣关系和劳动关系一样，具有从属性，雇员接受雇主的指挥、管理和监督，雇主为雇员提供合理的劳动条件和安全保障。

因此，如果直接用雇佣关系的原则来调整一些非标准劳动关系不符合我国劳动者权益保护这一劳动法宗旨。

4.社会保障方面

在我国，社会保障是实现社会保护的核心所在，非标准劳动关系的社会保障问题是一项宪法权利。

但是，目前我国法律对于社会保险制度的规范，都是按照标准就业的特点设计运作的，包括计费年限、缴费办法和待遇标准等。

这种模式的社会保障制度以就业的稳定性和缴费的连续性为基础，而这种制度不完全适合非标准劳动关系就业的特点。

比如社会保险的转移由于各地社会保险的缴费标准、待遇标准等不同，操作起来比较困难。