3普通合伙人VS有限合伙人的财产转让出质.docx

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3普通合伙人VS有限合伙人的财产转让出质

3.普通合伙人VS有限合伙人的“财产转让、出质”

普通合伙人

有限合伙人

损益分配

普通合伙企业的合伙协议“不得约定”将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。

（绝对禁止）

有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。

——约定→不得（相对禁止）

顺序：

协议→协商→实缴出资→平均

合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的“约定”办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人“协商”决定；协商不成的，由合伙人按照“实缴”的出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人“平均”分配、分担。

有限合伙企业的合伙协议“可以”约定在有限合伙企业成立后的一定期限内将全部利润只分配给部分合伙人；

【注意】普通合伙企业和有限合伙企业均不能约定由部分合伙人承担全部亏损。

财产权利

对外转让

约定→一致同意

提前30日通知其他合伙人

除合伙协议另有约定外，“普通合伙人”向合伙人以外的人转让财产份额时，须经其他合伙人一致同意（对外转让同意）

有限合伙人可以按照合伙协议约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，应“提前30日通知”其他合伙人。

（对外转让通知）

普通合伙人向合伙人以外的人转让财产份额时，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外

有限合伙人对外转让其在有限合伙企业中的财产份额时，有限合伙企业的其他合伙人有优先购买权。

出质

经其他合伙人一致同意（法律强制性规定）

约定→√

普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意（强制）；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。

约定→可以将财产份额出质

有限合伙人一般情况下“可以”将其在有限合伙企业中的财产份额出质，除非合伙协议事先“明确禁止”

普通合伙企业的财产

财产构成

（1）合伙人的出资

合伙人的出资形成合伙企业的原始财产，合伙企业的原始财产是全体合伙人“认缴”的出资，而非各合伙人“实际缴纳”的财产。

（2）以合伙企业名义取得的收益

以合伙企业名义取得的收益，主要包括合伙企业的公共积累资金、未分配的盈余、合伙企业债权、合伙企业取得的工业产权和非专利技术等财产权利。

（3）依法取得的其他财产

合伙企业根据法律、行政法规的规定合法取得的其他财产，如合法接受的赠与财产等。

财产性质

（1）独立性

合伙企业的财产独立于合伙人的，合伙人出资以后，一般来说，便丧失了对其作为出资部分的财产的所有权，合伙企业的财产权主体是合伙企业，而不是单独的每一个合伙人。

（2）完整性：

　合伙企业的财产作为一个完整的统一体而存在，合伙人对合伙企业财产权益的表现形式，仅是依照合伙协议所确定的财产收益份额或者比例。

合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，法律另有规定的除外。

合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业“不得以此对抗善意第三人”。

——对外有效，对内赔偿

财产份额的转让

对内转让：

通知

普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当“通知”其他合伙人。

【解释】对内转让财产份额时，不会破坏合伙企业的人合性质（没有增加“外人”），通知其他合伙人即可。

【链接】有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

对外转让

①先约定→一致同意

除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。

（约定→一致同意）★

【解释1】对外转让财产份额时，先约定后法定：

先看合伙协议是否另有约定；合伙协议未约定，法律才规定必须经其他合伙人一致同意。

【解释2】合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协议方成为合伙企业的合伙人，未经修改合伙，不应算作是法律所称的“合伙企业的额合伙人”

②优先购买权（约定→内部优先）

合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是合伙协议另有约定的除外。

（约定→优先购买权）

【链接】有限责任公司股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意，其他股东在同等条件下有优先购买权。

财产份额的出质

【注意1】出质不能通过合伙协议约定，必须经其他合伙人一致同意。

【注意2】合伙企业的相关规定中少有的一处可以对抗善意第三人的。

（区别于合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业“不得以此对抗善意第三人”）

【案例】甲、乙、丙共同设立一个普通合伙企业，甲持有该合伙企业20%的财产份额。

甲个人向丁借款10万元，未经过其他合伙人同意，甲擅自将其在合伙企业中的财产份额质押给丁。

在本案中，由于普通合伙人甲的出质行为未经其他合伙人一致同意，即使丁属于善意第三人，该出质行为照样无效，由此给善意第三人丁造成损失的，由甲向丁承担赔偿责任。

【例题1·多选题】根据合伙企业法律制度的规定，普通合伙企业出现亏损时，由合伙人分担责任。

下列有关亏损分担的表述中，正确的有（　　）。

A.合伙协议有约定比例的，按约定比例分担

B.合伙协议没有约定比例的，由合伙人协商决定

C.合伙协议没有约定比例的，由各合伙人平均分担

D.合伙协议可以约定由执行合伙事务的合伙人承担全部亏损

【答案】AB

【例题·判断题】（2013年）普通合伙企业的合伙人在合伙协议中未对该合伙企业的利润分配、亏损分担进行约定的，应由合伙人平均分配、分担。

（　）

『正确答案』×

『答案解析』本题考核合伙企业损益分配。

合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。

【例题5·单选题】甲、乙、丙拟设立一个普通合伙企业，出资比例为4∶4∶2。

合伙协议约定的利润分配和亏损分担的下列表述中，不符合《合伙企业法》规定的是（　　）。

A.按4∶4∶2的比例分配损益

B.在合伙人之间平均分配损益

C.按3∶3∶4的比例分配损益

D.利润按3∶3∶4的比例分配，亏损由丙承担

【答案】D

【解析】

（1）选项ABC：

合伙企业属于契约式企业，其损益分配比例由合伙协议自由约定，与出资比例无关；

（2）选项D：

普通合伙企业的合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。

　　【考题·单选题】（2015年）根据合伙企业法律制度的规定，下列各项中，不属于合伙企业财产的是（　）。

　　A.合伙人的出资

　　B.合伙企业取得的专利权

　　C.合伙企业接受的捐赠

　　D.合伙企业承租的设备

『正确答案』D

『答案解析』本题考核合伙企业的财产。

因租赁占有的财产，所有权并没有发生转移，仍然属于出租人，因此选项D不属于合伙企业的财产。

　　【例题·单选题】下列关于普通合伙企业合伙人财产份额转让的说法中，正确的是（　）。

　　A.合伙人之间可以自由转让各自的财产份额，无须经其他合伙人同意，也不需要通知其他合伙人

　　B.合伙人不得将其财产份额转让给合伙企业以外的人

　　C.合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意

　　D.在任何情况下，合伙人均不得以其财产份额出质

『正确答案』C

『答案解析』本题考核普通合伙企业合伙人财产份额的转让。

根据规定，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。

未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。

【例题·多选题】甲、乙、丙、丁四人拟共同出资设立一个有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。

在其订立合伙协议时约定的下列事项中，符合合伙企业法律制度规定的有（　　）。

A.经其他合伙人过半数同意，甲可以其在合伙企业中的财产份额出质

B.经其他合伙人一致同意，乙可以其在合伙企业中的财产份额出质

C.经其他合伙人过半数同意，丙可以其在合伙企业中的财产份额出质

D.丁不得以其在合伙企业中的财产份额出质

【答案】BCD

【解析】

（1）选项AB：

普通合伙人的出质必须经过其他合伙人一致同意，这是法律的强制性规定，合伙协议不能作出与此相矛盾的约定；

（2）选项CD：

有限合伙人的出质，则先看合伙协议的约定，爱怎么约定就怎么约定。

【例题·多选题】（2013年）下列关于有限合伙人财产份额转让及出质的表述中，符合《合伙企业法》规定的有（　）。

　　A.有限合伙人可以将其在合伙企业中的财产份额出质，合伙协议另有约定的除外

　　B.有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人

　　C.有限合伙人可以向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额，但必须取得其他合伙人的一致同意

　　D.有限合伙人对外转让其在合伙企业中的财产份额时，合伙企业的其他合伙人有优先购买权

『正确答案』ABD

『答案解析』本题考核有限合伙企业的相关规定。

有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。

因此选项A正确；有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人，因此选项B正确；根据规定，除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。

合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。

这是对普通合伙人的规定，不适用于有限合伙人，因此选项C不选；有限合伙人对外转让其在有限合伙企业的财产份额时，有限合伙企业的其他合伙人有优先购买权，因此选项D的说法正确。