法考《行政许可》知识点及真题练习2.docx

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法考《行政许可》知识点及真题练习2

2018法考《行政许可》知识点及真题练习

（2）

【知识点详解】

第四节行政许可的监督检查

一、行政许可的撤销

行政许可的撤销适用于行政机关或申请人在作出许可过程中存在违法的情形。

（一）撤销的主体

1．许可决定机关

2．许可决定机关的上级机关

3．被越权的法定许可机关

4．法院

（二）撤销的情形

1．可以撤销的情形

（1）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；

（2）超越法定职权作出准予行政许可决定的；

（3）违反法定程序作出准予行政许可决定的；

（4）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；

（5）依法可以撤销行政许可的其他情形。

2．应当撤销的情形

被许可人以欺诈、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。

3．例外不予撤销的情形

撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。

例：

许可机关违反法定程序作出准予行政许可决定的，应当予以撤销。

（×）

（三）撤销的法律后果

1．因被许可人违法的，应当撤销，被许可人受到的损失不予赔偿；

2．因许可机关违法的，可以撤销，但许可人因此受到的损失应当赔偿。

3．应当撤销的情形，申请人须承担相应的法律责任，具体来说：

其一，在许可审查过程中发现申请人隐瞒有关情况或提供虚假材料的，不予受理或不予许可，并给予警告；行政许可申请属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的，申请人在1年内不得再次申请该行政许可；

其二，被许可人以欺诈、贿赂等不正当手段取得行政许可的；取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的，申请人在3年内不得再次申请该行政许可；构成犯罪的，依法追究法律责任。

二、行政许可的撤回

行政许可的撤回不同于撤销，非因于违法情形，而是客观形势的变化。

（一）行政许可撤回的情形

1．行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止；

2．准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化。

（二）行政许可撤回的法律后果

1．行政许可自撤回之日起失去效力；

2．行政许可的撤回对公民、法人或其他组织的合法权益造成损失的，行政机关应当补偿；

例：

行政许可的撤回对公民、法人或其他组织的合法权益造成损失的，行政机关应当赔偿。

（×）

三、行政许可的注销

行政许可的注销适用于行政许可已经失效的情形，是一种程序性行为。

适用的情形包括：

（一）行政许可有效期届满未延续的；

（二）赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的；

（三）法人或者其他组织依法终止的；

（四）行政许可依法被撤销、撤回、吊销的；

（五）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的；

（六）法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。

注意：

行政许可的撤销、撤回与注销均属于行政许可的一种表现形式，而吊销许可则属于行政处罚的一种表现形式。

第五节行政许可的费用

一、收费禁止

（一）行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督，原则上不得收取任何费用；

（二）行政机关提供行政许可申请书格式文本，不得收费；

（三）行政许可听证费用由行政机关承担。

此外，行政机关实施行政许可，不得向申请人提出购买指定商品、接受有偿服务等不正当要求。

二、例外规定

（一）行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督，法律、行政法规可以例外规定收费。

（二）行政许可收取的费用必须全部上缴国库，任何机关或者个人不得以任何形式截留、挪用、私分或变相私分。

财政部门不得以任何形式向行政机关返还或变相返还实施行政许可所收取的费用。

例1：

行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督，法律、法规另有规定的除外。

（×）

例2：

行政机关将行政许可申请书格式文本的收费从5元降低至1元。

（×）

第六节行政许可案件的审理

一、受案范围

（一）受理的事项

1．行政机关作出的行政许可决定以及相应的不作为。

2．行政机关就行政许可的变更、延续、撤回、注销、撤销等事项作出的有关具体行政行为及其相应的不作为；

3．未公开行政许可决定或者未提供行政许可监督检查记录；

4．行政机关受理行政许可申请后，在法定期限内不予答复。

（二）不受理的事项

行政许可过程中的告知补正材料、听证等程序性行为原则上不予受理。

但是，如果上述程序性行为导致许可程序终止的除外。

例：

行政许可过程中的程序性行为不属于行政诉讼的受案范围。

（×）

二、适格被告

（一）一般情形

对行政许可决定不服的，应以作出该决定或行为的机关为被告。

（二）经上级批准、由下级决定的情形

当事人原则上应以作出行政许可决定的下级机关为被告。

但是，如当事人对批准或者不批准行为不服一并提起诉讼的，以上级行政机关为共同被告。

（三）下级初审，上级决定的情形

行政许可依法须经下级行政机关或者管理公共事务的组织初步审查并上报，当事人对不予初步审查或者不予上报不服提起诉讼的，以下级行政机关或者管理公共事务的组织为被告。

（四）统一办理行政许可的情形。

当事人对统一办理行政许可行为不服，以对当事人作出具有实质影响的不利行为的机关为被告。

三、证据制度

（一）许可行为基础的不予认可

作为被诉行政许可行为基础的其他行政决定或者文书存在以下情形之一的，人民法院不予认可：

1．明确缺乏事实根据；

2．明确缺乏法律依据；

3．超越职权；

4．其他重大明显违法情形。

（二）第三人举证或法院调取证据

1．被告不提供或者无正当理由逾期不提供证据的，与被诉行政许可行为有利害关系的第三人可以向人民法院提供；

2．第三人无法提供的证据，可以申请人民政府调取；

3．人民法院在当事人无争议，但涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的情况下，也可以依职权调取证据；

四、法律适用

（一）原则从新

人民法院审理行政许可案件，应当以申请人提出行政许可申请后实施的新的法律规范为依据。

（二）例外从旧

行政机关在旧的法律规范实施期间，无正当理由拖延审查行政许可申请至新的法律规范实施，适用新的法律规范不利于申请人的，以旧的法律规范为依据。

例：

人民法院审理行政许可案件，遵循原则上从旧，有利于当事人时从新的法律适用规则。

（×）

五、判决情形

（一）第三人提供或者人民法院调取的证据能够证明行政许可行为合法性的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求。

（二）被诉准予行政许可决定违反当时的法律规范但符合新的法律规范的，判决确认该决定违法；准予行政许可决定不损害公共利益和利害关系人合法权益的，判决驳回原告的诉讼请求。

（三）人民法院审理不予行政许可决定案件，认为原告请求准予许可的理由成立，且被告没有裁量余地的，可以在判决理由写明，并判决撤销不予许可决定，责令被告重新作出决定。

（四）被告无正当理由拒绝原告查阅行政许可决定及有关档案材料或者监督检查记录的，人民法院可以判决被告在法定或者合理期限内准予原告查阅。

例：

人民法院审理不予行政许可决定案件，认为原告请求准予许可的理由成立，且被告没有裁量余地的，可以在判决理由写明，并判决撤销不予许可决定，责令被告作出准予许可决定。

（×）

六、违法赔偿

（一）连带赔偿责任

被告在实施行政许可过程中，与他人恶意串通共同违法侵犯原告合法权益的，应当承担连带赔偿责任。

（二）确定责任份额

被告与他人违法侵犯原告合法权益的，应当根据其违法行为在损害发生过程和结果中所起作用等因素，确定被告的行政赔偿责任；

（三）免除赔偿责任

被告已经依照法定程序履行审慎合理的审查职责，因他人行为导致行政许可决定违法的，不承担赔偿责任。

（四）一并审理民事赔偿案件

在行政许可案件中，当事人请求一并解决有关民事赔偿问题的，人民法院可以合并审理。

七、合法补偿

（一）补偿程序

1．一并要求补偿

受到损失的当事人在对撤回或变更许可的决定不服申请行政复议或提起行政诉讼时，可以一并要求行政补偿。

行政复议机关或者人民法院应当对该行政补偿纠纷一并处理。

2．单独要求补偿

须以补偿义务机关先行处理为前提，补偿义务机关不予答复或对行政机关作出的补偿决定不服，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。

（二）补偿标准

一般在实际损失范围内确定补偿数额。

对于特许，按照实际投入的损失确定补偿数额。

（三）补偿调解

人民法院审理行政补偿案件可以适用调解。

【真题练习】

6．食品药品监督管理局向一药店发放药品经营许可证。

后接举报称，该药店存在大量非法出售处方药的行为，该局在调查中发现药店的药品经营许可证系提供虚假材料欺骗所得。

关于对许可证的处理，该局下列哪一做法是正确的？

（2015-02-47，单）

A．撤回

B．撤销

C．吊销

D．待有效期限届满后注销

【答案】B

【考点】行政许可的撤销

【解析】

A选项考查行政许可的撤回。

行政许可的撤回适用于行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的情形，题干不符合撤回的情形，A选项错误。

B选项考查行政许可的撤销。

行政许可的撤销适用于行政许可作出过程中的违法情形，包括因行政机关违法的可以撤销的情形和申请人欺诈、贿赂等不正当手段获取行政许可的应当撤销的情形，题干符合应当撤销的情形，B选项正确。

C选项考查行政许可的吊销。

行政许可的吊销属于行政处罚行为，适用于申请人获取行政许可之后发生违法行为的情形，题干属于行政许可作出过程中申请人的违法情形，C选项错误。

D选项考查行政许可的吊销。

行政许可的注销适用于行政许可已经失效的情形，是一种程序性行为，适用的情形包括：

行政许可有效期届满未延续的；赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的；法人或者其他组织依法终止的；行政许可依法被撤销、撤回、吊销的；因不可抗力导致行政许可事项无法实施的；法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。

根据题干的说明，正确的做法是撤销后注销，D选项错误。

7．某公司向规划局交纳了一定费用后获得了该局发放的建设用地规划许可证。

刘某的房屋紧邻该许可规划用地，刘某认为建筑工程完成后将遮挡其房屋采光，向法院起诉请求撤销该许可决定。

下列哪一说法是正确的？

（2013-02-47，单）

A．规划局发放许可证不得向某公司收取任何费用

B．因刘某不是该许可的利害关系人，规划局审查和决定发放许可证无需听取其意见

C．因刘某不是该许可的相对人，不具有原告资格

D．因建筑工程尚未建设，刘某权益受侵犯不具有现实性，不具有原告资格

【答案】A

【考点】行政许可

【解析】

A选项考查行政许可收费。

行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督，法律、行政法规可以例外规定收费。

与题干相关的《城乡规划法》并未规定规划许可可以收取费用，A选项正确。

B选项考查行政许可听证。

行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利，申请人、利害关系人依法提出听证申请的，行政机关应当组织听证。

题干涉及到利害关系人采光权，应当告知利害关系人申请听证的权利，B选项错误。

C选项考查行政诉讼的原告资格。

行政诉讼法第25条第1款规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼，题干中的刘某属于利害关系人，具有原告资格，C选项错误。

D选项考查行政诉讼的原告资格。

行政行为侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益，不仅包括已经实际发生的损失，也包括必将发生的损失，题干的规划许可对刘某采光权的影响属于后一种情形，D选项错误。

8．关于行政许可实施程序的听证规定，下列说法正确的是：

（2011-02-99，多）

A．行政机关应在举行听证7日前将时间、地点通知申请人、利害关系人

B．行政机关可视情况决定是否公开举行听证

C．申请人、利害关系人对听证主持人可以依照规定提出回避申请

D．举办听证的行政机关应当制作笔录，听证笔录应当交听证参与人确认无误后签字或者盖章

【答案】ACD

【考点】行政许可听证

【解析】

A选项考查行政许可听证期限。

行政许可听证期限包括：

申请人、利害关系人应当在被告知听证权利之日起5日内提出听证申请；行政机关应当在20日内组织听证；行政机关应当于举行听证的7日前将听证的时间、地点通知申请人、利害关系人，必要时予以公告。

A选项正确。

B选项考查行政许可听证公开。

除涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私外，行政许可听证应当公开进行，行政许可听证公开属于法定的程序要求，行政机关并无裁量余地，B选项错误。

C选项考查行政许可回避。

行政许可回避包括程序性回避和实体性回避，前者指行政机关应当指定审查该行政许可申请的工作人员以外的人员为听证主持人，申请人、利害关系人有权申请此类人员回避；后者指申请人、利害关系人认为主持人与该行政许可事项有直接利害关系的，有权申请回避，C选项正确。

D选项考查行政许可听证笔录。

听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字盖章，行政机关应当根据听证笔录作出行政许可决定，D选项正确。

9．某市安监局向甲公司发放《烟花爆竹生产企业安全生产许可证》后，发现甲公司所提交的申请材料系伪造。

对于该许可证的处理，下列哪一选项是正确的？

（2011-02-42，单）

A．吊销

B．撤销

C．撤回

D．注销

【答案】B

【考点】行政许可的撤销

【解析】

A选项考查行政许可的吊销。

行政许可的吊销性质上属于行政处罚，是对已获得行政许可的主体从事违法活动的惩戒，而非适用于获取许可的手段违法的情形，A选项错误。

B选项考查行政许可的撤销。

申请人欺诈、贿赂等不正当手段获取许可属于应当撤销许可的情形，题干符合此种情形，B选项正确。

C选项考查行政许可的撤回。

行政许可的撤回适用于客观形势变化下，基于公共利益的需要，收回已经作出的许可，题干不属于此种情形，C选项错误。

D选项考查行政许可的注销。

行政许可的注销属于程序性行为，是对已经失效的许可进行的登记和宣示，题干不符合此种情形，D选项错误。

10．刘某向卫生局申请在小区设立个体诊所，卫生局受理申请。

小区居民陈某等人提出，诊所的医疗废物会造成环境污染，要求卫生局不予批准。

对此，下列哪一选项符合《行政许可法》规定？

（2010-02-43，单）

A．刘某既可以书面也可以口头申请设立个体诊所

B．卫生局受理刘某申请后，应当向其出具加盖本机关专用印章和注明日期的书面凭证

C．如陈某等人提出听证要求，卫生局同意并听证的，组织听证的费用应由陈某承担

D．如卫生局拒绝刘某申请，原则上应作出书面决定，必要时口头告知即可

【答案】B

【考点】行政许可的实施程序

【解析】

A选项考查行政许可申请程序。

行政许可的申请方式多样，如信函、电报、传真、电子数据交换、电子邮件等，但须以书面形式提出，A选项错误。

B选项考查行政许可受理程序。

行政机关作出受理或不受理的处理，均应当向其出具加盖本机关专用印章和注明日期的书面凭证，B选项正确。

C选项考查行政许可听证程序。

申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用，该费用由行政机关承担，C选项错误。

D选项考查行政许可决定程序。

行政许可是要式的具体行政行为。

无论是行政机关是否受理许可申请，也不论是否作出准予的许可决定，均要求以书面的形式作出回应，D选项错误。