大陆法系和英美法系的区别.docx

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大陆法系和英美法系的区别

大陆法系和英美法系的区别

大陆法系和英美法系的区别:

大陆法系

英美法系

定义

大陆法系强调成文法作用，结构上强调系统化、条理化、法典化和逻辑性，并将全部法律分为公法和私法。

也称普通法系，基于以往判决的判例上逐步形成的一种在全国普遍通用的法律，分为普通法和衡平法两部分。

形成

西欧

英国

主要代表

法国和德国

英国和美国

其他代表国家和地区

瑞士、意大利、比利时、卢森堡、西班牙、葡萄牙、荷兰、日本、整个拉丁美洲、非洲近东一些国家、美国路易斯安纳州、加拿大魁北克省。

加拿大、澳大利亚、马来西亚、爱尔兰、新加坡、巴基斯坦，以及我国香港地区等

法律结构

公法

指与国家状况有关的法律，包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际公法。

普通法

通过国王法院的判例逐步形成的一种全国普遍适用的法律。

私法

指与个人利益有关的法律，包括民法和商法。

平衡法

14世纪时为补充和匡正普通法的不足，由英国枢密大臣法院发展起来，不受普通法约束，按公平与正义原则作出判决的判例法。

法律渊源

作为成文法国家，宪法、法典以及其他的法律条例等是大陆法系国家的主要渊源，判例在原则上不作为法的正式渊源。

判例曾是英美法的主要渊源，其基础是“先例约束力”原则，即法院在判决中所包括的判决理由必须得到遵循。

但19世纪末20世纪初成文法在英美法系国家的比重和作用不断上升，成文法也成了英美法的重要渊源

内部分歧

大陆法各国都主张编纂法典，但各国在法典的编制体制上却不完全相同。

以民商法而言，即分为民商分立和民商和一两种编制体例。

作为英美法系的国家，美国比英国更重视成文法。

美国不但有联邦成文法还有州成文法。

还专门在商法领域，修订了《美国统一商法典》以及一系列的反托拉斯法。

它们对于规范公司、尤其是大公司的行为有重要影响。

英美法系主要特点

英国从11世纪起主要以源于日耳曼习惯法的普通法为基础，逐渐形成的一种独特的法律制度以及仿效英国的其他一些国家和地区的法律制度，西方国家中与大陆法系并列的一种历史悠久和影响较大的法系。

又称普通法系、英国法系、判例法系。

1066年诺曼底公爵威廉征服英国以前，英国各地施行的是盎格鲁-撒克逊的习惯法；东北部则施行入侵的丹麦人传入的北欧条顿人习惯法。

诺曼人在英国建立以国王为中心的封建土地制度，逐步形成王权专制国家，在历史上第一次设立权威极大的御前会议（一译御前库里亚或王国法院），以其判例作为普通法适用于全国，并由国王派出的巡回法官在各地宣传和施行这些法律。

狭义的普通法即指这类判例法。

英国判例法中还包括一种它所特有的衡平法。

这是从14世纪开始发展的一种与普通法并行的主要适用于民事纠纷的法律原则和诉讼程序。

由于民商事关系的发展，传统的普通法的严格限制有时无法适应需要，英王允许臣民在无法从普通法法院获得公平处理时，由大法官以衡平（又称公平或良知）原则予以处理，可以停止普通法法院判决的执行，命令或禁止民事被告人从事一定的行为。

其后，更设立独立的衡平法院（又称大法官法院），发展了一套抽象的衡平法准则。

由于当时大法官多由僧侣担任，所以实际多是按照教会法和罗马法的某些原则来审决案件。

最初主要用以处理因程序欠缺或迟延等所产生的争讼，之后逐渐发展至实体法方面。

19世纪末调整法院体系时，取消衡平法院，审判权统一归于普通法法院，但高等法院仍设有由衡平法院演变而来的大法官庭，在审判实践中也不时援用衡平原则，给予衡平救助。

在其他英美法系国家中，有的仍保留衡平法的某些效力，甚至还存在个别的衡平法院。

英美法系也有制定法。

英王很早便发布过一些具有实体法或程序法内容的敕令。

最近两个世纪，特别是20世纪以后，议会更通过大批立法，在某些领域，如刑事案件的审判，其主要依据已是制定法，而不是判例。

但英国的制定法有其特点，即不论民事、刑事的实体法和程序法，都没有统一的法典；对某些特定问题例如证据、货物销售、性犯罪、盗窃罪以及青少年犯罪等，虽然制定了单行法，但是往往民刑不分、实体规定与程序规定兼及，而且修改频繁，同名法令很多，在援用时必须注明法令颁布的年代，有的法令内容重复，甚至前后规定不一；而且，法令绝大部分是归纳判例而成，不论概念或原则，类多来自司法习惯，因而解释和适用时往往需要借助判例。

英美法系尽管通过原来的宗教法院和教职司法人员的作用，在遗嘱继承、婚姻和海事等方面接受了罗马法的某些影响，特别是在近代由于资本主义的发展而吸收了更多来源于罗马法的原则，例如侵权赔偿、抵押回赎权、契约关系中错误的效果等。

但是，由于英国是较早建立中央集权的封建国家，已经形成自己的普通法体系，并且存在深谙普通法和自成行会的大批律师，以及从中产生的法官集团，因而，受罗马法的影响不大。

17世纪起，随着英国的对外扩张，英国法也传播和移植到各殖民地附属国。

这些国家在独立后大都根据英国法原则，按照其各自的特点和习惯，适应其政治、经济和文化发展的需要，或多或少地作了修改，以建立自己的法律制度。

目前，属于英美法系的国家，除美国外还包括大部分英联邦国家以及一些原属英国殖民地或附属国的亚洲、非洲、大洋洲和加勒比海地区的国家。

其中更动不大的有加拿大、澳大利亚和新西兰等。

不过，加拿大的魁北克省保留了法国法的特点，斯里兰卡则具有罗马-荷兰法的特点，亚、非和大洋洲的国家则具有更多的宗教或习惯上的特点。

美国法对英美法系的改动最大，其原属法国的路易斯安那州则仍保持大陆法系的某些特点。

（大唐网）

大陆法系

（一）大陆法系的形成

1．什么是大陆法系大陆法系又称罗马法系、成文法系、民法法系或罗马—日耳曼法系（因为它的历史渊源是罗马法和日耳曼法，此外还有教会法、商法和城市法）。

它是资本主义国家中历史悠久、分布广泛、影响深远的法系。

它以欧洲大陆的法国和德国为代表，在罗马法的基础上，融合其他法律成分，逐渐发展为世界性的法律体系。

在大陆法系内部，各个国家和地区的法律制度的情况不尽相同，大体上有两个分支——以法国民法典为代表的拉丁分支和以德国民法典为代表的日耳曼分支。

2．大陆法系的形成以罗马法为基础

（1）在罗马全盛时期，罗马统治者以武力扩大其版图，强行适用罗马法，被征服地区的居民也因罗马法的发达和完备而自愿采用罗马法，使罗马法成为“商品生产者社会的第一个世界性法律”。

（2）日耳曼人入侵罗马后，日耳曼法采取属人主义原则，使罗马法得以保存。

日耳曼人建立的国家编纂的法典受罗马法影响。

公元9世纪，随着封建制度的发展，法律的属人主义不再适用，罗马法与日耳曼法融合。

（3）12世纪后，罗马法复兴运动兴起，罗马法研究同社会实际需要相结合，成为西欧大陆国家具有权威的补充法律。

经过改造和发展的罗马法成了欧洲的普通法，具有共同的特征和法律传统，从而奠定了大陆法系的基础。

（4）资产阶级革命取得胜利，西欧许多国家的资本主义制度确立并巩固以后，适应资本主义经济、政治、文化的发展以及国家之间的交往，这些国家的法律制度相互间的联系和共同特征获得进一步发展。

首先在法国，以资产阶级革命为动力，在古典自然法学和理性主义思潮的指导下，在罗马法的直接影响下，开创了制定有完整体系的成文法的模式。

法国法典成为欧洲大陆各国建立自己的法律制度的楷模，标志着近代意义上大陆法系的模式的确立。

随后在德国，在继承罗马法、研究和吸收法国立法经验的基础上，制定了一系列法典。

德国法典成为资本主义从自由经济到垄断经济发展的时代的典型代表。

（5）由于以法国和德国为代表的大陆法适应了整个资本主义社会的需要，并且由于它采用了严格的成文法形式易于传播，所以19世纪、20世纪后，大陆法系越过欧洲，传遍世界。

（二）大陆法系的特点

1．在法律的历史渊源上，大陆法系是在罗马法的直接影响下发展起来的，大陆法系不仅继承了罗马法成文法典的传统，而且采纳了罗马法的体系、概念和术语。

如《法国民法典》以《法学阶梯》为蓝本，《德国民法典》以《学说汇纂》为模式。

2．在法律形式上，大陆法系国家一般不存在判例法，对重要的部门法制定了法典，并辅之以单行法规，构成较为完整的成文法体系。

资产阶级启蒙思想家鼓吹的自然法思想和理性主义是大陆法系国家实行法典化的原因之一，1791年法国宪法中的“人权宣言”就明确宣布，每个人的自然权利只有成文法才能加以确定。

以法国革命为代表的欧洲大陆国家的资产阶级革命的彻底性，在法律上的表现就是开展大规模的法典化运动。

立法与司法的严格区分，要求法典必须完整、清晰、逻辑严密。

法典一经颁行，法官必须忠实执行，同类问题的旧法即丧失效力。

法典化的成文法体系包括：

宪法、行政法、民法、商法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法。

3．在法官的作用上，大陆法系要求法官遵从法律明文办理案件，没有立法权。

大陆法系国家的立法和司法分工明确，强调制定法的权威，制定法的效力优先于其他法律渊源，而且将全部法律划分为公法和私法两类，法律体系完整，概念明确。

法官只能严格执行法律规定，不得擅自创造法律、违背立法精神。

4．大陆法系一般采取法院系统的双轨制，重视实体法与程序法的区分。

大陆法系一般采用普通法院与行政法院分离的双轨制，法官经考试后由政府任命，严格区分实体法与程序法，一般采用纠问式诉讼方式。

5．在法律推理形式和方法上，采取演绎法。

由于司法权受到重大限制，法律只能由代议制的立法机关制定，法官只能运用既定的法律判案，因此，在大陆法系国家，法官的作用在于从现存的法律规定中找到适用的法律条款，将其与事实相联系，推论出必然的结果。

法国近代法的体系是在拿破仑时期确立的，它不仅为后来法国资本主义的发展奠定了基础，而且对近代西方的法律制度产生了重大影响。

法国是近代颁布宪法最多的国家，《人权宣言》确立了一系列资产阶级法制原则。

法国是西方国家中行政法产生最早，也是最发达的国家。

1804年《法国民法典》贯彻

了资产阶级民法的基本原则，它的出现标志着大陆法系的形成，是继罗马法之后民法发展的里程碑。

1810年《法国刑法典》是近代第一部刑法典，体现了资产阶级的刑法原则。

法国的诉讼法奠定了大陆法系诉讼制度的基础。

法国法是大陆法系的代表，在世界法制史上占有重要地位。

（一）法国法律制度的形成和发展

1．封建法律制度的形成和发展

法国封建制时期的法律制度，一般指9世纪上半叶到18世纪下半叶持续近1000年的法兰西王国时期的全部法律。

其起始时间的标志，是公元843年法兰克查理曼王国的分裂

至1789年法国资产阶级大革命的爆发。

在法国封建制法形成和发展中，历经三个阶段，即

公元9世纪至13世纪以习惯法为主时期、公元13世纪至16世纪习惯法成文化时期和公元16世纪至18世纪王室立法成为主要的法律渊源时期，它为近代法国资产阶级法律制度的形成与发展奠定了基础。

2．资产阶级法律制度的建立

法国资产阶级革命胜利后，基本摧毁了封建制度。

由于法国革命具有彻底性，有一整套成熟的思想理论做指导，所以，革命后建立起来的法律制度比较系统和完备，较典型地反映了资产阶级的利益，对其他资本主义国家法律制度的建立和发展具有重大影响。

1799年拿破仑发动政变上台执政，在拿破仑统治时期，为了肯定资产阶级革命胜利的成果，维护私有财产制度，巩固资产阶级统治，消除法律不统一的现象，拿破仑亲自领导了大规模的立法活动，编纂了一系列法典。

它们是：

1804年《法国民法典》、1806年《民事诉讼法典》、1807年《商业法典》、1808年《刑事诉讼法典》和1810年《刑法典》。

这五部法典连同法国宪法，一起构成法国“六法”体系。

法国六法的产生标志着法国资产阶级法律体系的形成，它把近代法国的立法活动推向高峰。

需要指出的是，民法典和商法典的制定，不仅使法国有了第一部民法、商法，而且为大陆法系的许多国家提供了民商法分立的立法模式。

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