律师参加刑事诉讼的主要法律文书.docx

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律师参加刑事诉讼的主要法律文书

律师参加刑事诉讼的主要法律文书

　　律师参与刑事诉讼的文书有：

刑事自诉状；刑事附带民事诉讼状；刑事答辩状；刑事上诉状；刑事申诉状；刑事自诉反诉状；控告状；为犯罪嫌疑人提供帮助委托协议；授权委托书；指定辩护函；接受为被告人担任辩护人委托协议；取保候审申请书；会见在押犯罪嫌罪人申请书；提请收集、调取证据申请书；通知证人出庭申请书；解除强制措施申请书；延期审理申请书；重新鉴定、勘验申请书；不服不起诉决定申请书；减刑、假释申请书等。

本节重点介绍前几种文书。

一、刑事自诉状

　　刑事诉讼分为公诉与自诉两种形式。

依我国《刑事诉讼法》第170条的规定，自诉案件包括：

告诉才处理的案件；被害人有证据证明的轻微刑事案件；被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。

刑事自诉状即是在上述案件中受害人或其法定代理人依照事实和法律为追究被告人刑事责任及附带民事责任而向人民法院递交的法律文件。

　　刑事自诉状的制作和使用是在自诉案件中启动法律程序维护受害人合法权益的惟一途径。

对于受害人及其法定代理人而言是寻求法律帮助，使遭受不法侵害的权利获得救济的有力工具。

按规定律师可在刑事诉讼活动中接受自诉案件受害人及其法定代理人的委托为其代书诉状或担任代理人直接参加诉讼，但在代写时应注意从案件性质、诉讼时效等方面确定其实属可提起刑事自诉的情况。

　　刑事自诉状由首部、正文和尾部三部分组成。

　　1．首部。

要求写明其标题“刑事自诉状”或“刑事附带民事起诉状”，标题以下进一步列出自诉人的基本情况，如果自诉人有法定代理人或有委托代理人，则须一并写明情况及与自诉人之关系，最后再将被告人基本情况阐明。

当事人的身份按规定的项目书写，即姓名、性别、出生年月、民族、出生地、文化程度、职业或工作单位和职务、住址等。

　　2．正文。

　　正文部分是整个法律文书的中心，一般应包括三个方面内容：

一是案由和诉讼请求；二是事实和理由；三是证据及其来源、证人的姓名住址。

在这三部分中又尤以第二部分最为重要，事实应包括被告人实施犯罪的具体情况，如时间、地点、动机、目的、情节及危害后果等。

理由则是指根据被告人的具体犯罪事实运用有关法律条文来加以定性，分析自诉人因不法行为所受之侵害及追究被告人法律责任的证据。

自诉人应围绕这两个主要方面组织相关材料，并通过文字条理清楚地表述出来。

　　3．尾部。

　　包括致送法院名称、附件名称及自诉人签章和制作日期等。

二、刑事附带民事诉状

　　刑事附带民事诉状，是有权提起附带民事诉讼的人，向人民法院提起的附带民事诉讼，要求在追究被告人的刑事责任的同时，责令被告人赔偿经济损失的书面请求。

我国《刑事诉讼法》第77条规定：

被害人由于被告人的犯罪行为遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。

如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。

刑事附带民事诉讼，可以在公诉案中进行，也可以在自诉案件中进行。

自诉案件由自诉人提起。

公诉案件中，可以由人民检察院提起，也可以由因被告人的犯罪行为而遭受财产损失的公民、法人或其他组织提起。

已死亡的被害人的近亲属，无行为能力或者限制行为能力的被害人的法定代理人也可以提起。

　　刑事附带民事诉讼状由首部、正文、尾部三部分组成。

（一）首部

　　1标题，居中写明“刑事附带民事诉讼状”。

2当事人的基本情况，写法同刑事自诉状。

3刑事公诉案件附带民事诉状要写明检察机关起诉书中的案由和编号，在诉讼请求中应一并写明追究被告人民事责任的具体要求，如要求赔偿经济损失的数额等。

（二）正文

　　在陈述事实和理由时，应当写明被告人的行为造成自诉人或被害人经济损失的事实，说明民事部分与刑事部分在法律意义上的因果关系，即具体阐述自诉人或被害人所遭受的经济损失是由于被告人的犯罪行为所造成的，以此作为提起附带民事诉讼的依据；并提供与民事诉讼有关的相应证据的名称、证人的姓名和住址。

　（三）尾部

　　写法同刑事自诉状。

三、刑事答辩状

　　答辩是一种应诉行为，是被告人和被上诉人依法享有的一种诉讼权利。

为保证当事人平等地行使诉讼权利，法律要求被告人和被上诉人提交答辩状。

因此，制作一份论证严谨又具有辩驳性的答辩状，对维护被告人的合法权益起着非常重要的作用。

刑事答辩状是刑事自诉案件被告人针对自诉人的控诉向法院以书面形式提交的辩解材料。

律师在制作刑事答辩状时，应要求当事人如实地反映情况，不能提供虚假的事实。

为此，要求当事人在提供事实时，同时提供证据。

另外，律师对当事人提出的诉讼要求和意见，要用法律准绳予以衡量，对于合法的正当的要求和意见，在代书工作中应予以充分反映，并予以论证；对于不合法的要求和意见，予以规劝说明，使其撤回或改正。

　　刑事答辩状由首部、正文、尾部三部分组成。

（一）首部

　　1．标题。

居中写明“刑事答辩状”。

2．答辩人的基本情况，包括姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位及职务、住址等。

如果答辩人系未成年人，应在其项后写明其法定代理人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位及职务、住址及与答辩人的关系。

如答辩人委托律师代理诉讼，应在其法定代理人项后写明律师姓名及律师所在的律师事务所名称。

3．案由，即答辩的原因，用“因……一案，提出答辩如下”引出答辩的内容。

（二）正文

　　1．答辩的理由，要针对原告人或上诉人的指控进行辩解，阐明答辩人的理由：

①涉及的事实有误或依据的证据不确凿，可以提出相反的事实和证据，说明事实真相。

②涉及指控的罪名、法律责任等方面问题，就要根据事实和法律，进行有理有据的答辩。

可写明答辩人的行为是合法的，或虽违法但不构成犯罪。

③其他，也可写明诸如起诉程序不合法或举证不合法等理由。

2．答辩请求。

答辩请求是答辩人在阐明答辩理由的基础上向人民法院提出的要求和主张。

写答辩请求，要有事实根据，要符合法律规定，要针对当事人的诉讼请求列举有关法律规定，论证自己主张的正确性，请求人民法院保护自己的合法权益。

刑事答辩状中的答辩请求主要有：

①要求人民法院驳回起诉；②要求人民法院否定诉讼请求事项之一或全部；③要求与原告和解；④提出反诉请求。

3．举证。

根据谁主张谁举证的原则，答辩人必要时也应负举证责任。

答辩状应写清证据的名称、件数、来源。

有证人的，应写明证人的姓名、住址等。

　　（三）尾部

　　1．致送人民法院的名称。

　　2．答辩人签名。

如果委托律师代书答辩状，应在最后写上代书律师的姓名及代书律师所在的律师事务所名称。

　　3．答辩时间。

四、刑事上诉状

　　刑事上诉状，是刑事案件的当事人及其法定代理人，或者刑事被告人的辩护人和近亲属经被告人同意，不服地方各级人民法院的第一审判决、裁定，依照法定程序和期限，要求上一级人民法院撤销或变更原裁判的书面请求。

我国《刑事诉讼法》第183条规定：

不服判决的上诉和抗诉的期限为10日，不服裁定的上诉和抗诉的期限为5日，从接到判决书、裁定书的第二日算起。

　　刑事上诉状分首部、正文、尾部三部分组成。

（一）首部

　　1标题。

居中写明“刑事上诉状”。

2上诉人、被上诉人身份的基本情况，包括上诉人、被上诉人的姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等。

需要提出的是：

自诉人、被告人中的一方提出上诉的，相对一方就作为被上诉人；而刑事公诉案件的被告人提出上诉的，没有被上诉人，只需写明上诉人（一审被告人）身份的基本情况，同时要写明上诉人因本案所受强制措施情况、现在何处。

另外，有委托代理人的，在上诉人的次行写明姓名等身份情况；委托律师担任上诉人的二审辩护人的，应写明辩护律师的姓名及辩护律师所在的律师事务所名称。

3上诉请求，写明上诉人不服原审裁判，要求第二审人民法院部分或全部撤销或者变更原审裁判，或者要求第二审人民法院重新审判等。

（二）正文

　　这部分主要是针对原审判决、裁定中的不当之处提出不服的理由。

这就要涉及原审裁判对事实的认定、对法律的适用以及诉讼程序方面是否正确、合法的问题。

（1）认定事实方面。

如果原审裁判的事实认定上有错误，包括某种行为事实根本不存在，或有重大出入，或缺乏证据等，那就要用确凿的证据说明事实真相，全部或部分地否定原审裁判认定的事实。

（2）适用法律方面。

如果原审裁判在认定事实方面并无不妥，但在认定案件性质、确定罪名及适用法律做出的处理等方面有误，那就要运用法律条款，包括从法律理论上的论证和引用具体的法律规定，指明原审裁判在适用法律方面的错误。

（3）诉讼程序方面。

如果原审法院在审理案件和最后的裁判中，存在着违反诉讼程序的错误，包括是否应当回避、是否应指定辩护人、审判方式是否公开、审判组织是否合法等方面的问题，也应根据有关的法律规定，指明原审在违反诉讼程序方面的错误。

上诉理由的具体写法，应以阐述理由为一条主线。

上诉人在申明上诉理由时，要先辩明事实，说明事实真相。

这种叙述事实真相的文字，根本目的就是为了阐明理由。

最后，在阐明上诉理由的基础上提出具体的诉讼请求。

如能提供新的证据、证人，应予列出。

　　（三）尾部

　　1．致送人民法院的名称。

2．上诉人的签名。

委托律师代书上诉状的，在上诉状的最后写明代书律师的姓名及其所在律师事务所的名称。

3．上诉时间。

五、刑事申诉状

　　刑事申诉状，是指当事人及其近亲属或其法定代理人，对已经发生法律效力的刑事判决和裁定不服，向人民法院或人民检察院提出的要求重新处理的书面请求。

申诉是法律赋予当事人、法定代理人及其近亲属的一项诉讼权利和民主权利，其目的在于根据实事求是、有错必纠的原则，保护当事人的合法权益。

申诉不是引起再审的必经诉讼程序，再审必须按审判监督程序的有关规定进行。

刑事申诉状由首部、正文、尾部三部分组成。

（一）首部

　　1．标题。

居中写明“刑事申诉状”。

2．申诉人的基本情况。

包括姓名、性别、出生年月日、民族、原职业或工作单位和职务、住址等。

如果申诉人在服刑，还应写明判刑情况和现在何处服刑。

如果申诉人系未成年人，应在其项后写明其法定代理人的姓名、性别、职业、工作单位以及与申诉人的关系。

如果委托律师代理申诉，还应在次行写明律师姓名和律师所在的律师事务所名称。

3．请求事项。

写明原审人民法院的名称、案件的编号和案由，再根据具体案情写明请示事项。

如果申诉人是被害人或其亲属或其他公民，则可请求人民法院加重被申诉人的刑罚，或请示人民法院判决被申诉人多赔偿被害人的经济损失等。

如果申诉人是被告人，则可请求人民法院减轻申诉人的刑罚，或请求人民法院免除申诉人的刑罚，或请求人民法院宣告申诉人无罪，或请求人民检察院撤销案件等。

（二）正文

　　刑事申诉状的正文，即事实与理由部分，可以从生效判决或裁定认定事实是否清楚，情节有无出入，证据是否确实、充分，适用法律是否恰当，定性是否准确，审判程序是否合法，申诉人主张的从轻或从重、减轻或加重处罚的条件是否被遗漏，量刑是否错误等方面提出的意见，阐述生效判决或裁定应予变更或撤销的事实依据和法律依据。

这里应注意的是，提出事实上、法律上的根据必须有理有据，不能无理申诉。

　　（三）尾部

　　1．致送人民法院、人民检察院名称。

2．申诉人签名。

如果委托律师为申诉人代书申诉状，可在申诉状的最后写上代书律师的姓名及其所在的律师事务所名称。

3．申诉时间。

刑事自诉状

自诉人：

（身份基本情况）

被告人：

（同上）

案由：

（列明案件罪名）

诉讼请求：

请求法院依法惩处被告人ΧΧΧ的ΧΧ犯罪行为。

事实与理由：

······（写明被告人犯罪行为的时间、地点、手段、情节和危害后果等案件情况，并写明起诉的法律依据）

证据来源：

此致

ΧΧ人民法院

附：

本诉状副本　　　　份

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　自诉人：

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　年　月　日

刑事答辩状

  答辩人：

（基本情况）

　　因　　　　　　　　　　　　一案，提出答辩如下：

　　······（要针对自诉人的指控进行辩解，可写明自诉状中陈述的事实和依据的证据的不实之处，提出相反的事实和证据；可写明答辩人的行为合法，或虽违法但不犯罪；可写明自诉人起诉程序不合法，或举证不合法，或不属自诉案件范围。

提出答辩理由，要实事求是，要提供证据。

答辩请求：

　　······（要符合法律规定，针对自诉人的诉讼请求。

可列举有关法律规定，论证自己主张的正确性，请求人民法院保护自己的合法权益），主要有以下几项：

　　1、要求人民法院驳回起诉

　　2、要求人民法院否定自诉人请求之一或全部

　　3、要求与自诉人和解；

　　4、提出反诉请求

  证据和证据来源：

　　写明证据的名称、件数、来源。

有证人的，应写明证人的姓名、住址。

  此致

×××人民法院

  附：

本答辩状副本　　　　份

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　答辩人：

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　年　月　日

刑事上诉状

  上诉人（原审被告人或原审自诉人）：

（基本情况）

　　被上诉人：

（被上诉人姓名、性别、年龄、籍贯、职业、住址等，刑事公诉案件被告人提出上诉者不列被上诉人）

  上诉人因　　　　　　　　　　一案，不服　　　　　　人民法院　　　年　　月　　日（）　　字第　　　　号刑事　　　　　　，现提出上诉。

  上诉请求：

  ······（写明上诉人不服原审裁判，要求第二审人民法院部分或全部撤销原裁判，或者要求变更原审裁判，或者要求第二审人民法院重新审判等）。

  上诉理由：

（具体从以下几个方面着手）

　　1、认定事实方面，具体提出原审裁判在认定事实上有哪些错误，并阐述否定或变更原审认定的事实根据和证据。

　　2、适用法律方面，具体提出原审裁判在适用法律方面的错误及有关定性、量刑的不当之处，并论证原审裁判应予变更或撤销的事实依据和法律依据。

　　3、诉讼程序方面，具体提出原审法院在审理案件、作出裁判的过程中有那些违反诉讼程序之处，并指出纠正的法律依据。

  此致

×××人民法院

  附：

本上诉状副本　　份

上诉人：

年　月　日

申诉书

  申诉人

  申诉人      对        人民法院      年  月  日（  ）字第  号          ，提出申诉。

  请求事项

事实与理由  

  此致

×××人民法院

  附；原审      书抄件1份

申诉人

××××年×月×日

刑事附带民事诉状

原告人：

（姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、家庭住址、联系方式）

被告人：

（同上）

案由：

（罪名、赔偿）

诉讼请求：

　　  1、依法追究被告人ΧΧ的刑事责任

　  　2、请求被告人赔偿损失费ΧΧ元。

事实和理由：

　　·····（写明整个案件的起因、经过、造成的后果等，并根据法律和法规，列出追究被告人的刑事责任和要求赔偿的依据。

）

证据和证据来源，证人姓名和住址：

　  此致

ΧΧ人民法院

附：

本诉状副本　　份

　　　　　　　　　　　　　　　　      　附带民事诉讼原告人：

　　　　　　　　　　　　　　　      　　　　年　月　日