律师代理国有企业改制业务操作规程.docx

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律师代理国有企业改制业务操作规程

律师代理国有企业改制业务操作规程

第一章总则

一、为在国有企业改制过程中,充分发挥律师作为法律中介部门专业人员的独立作用，特制定本业务规程。

律师在从事与国有企业改制相关的各项法律业务时，可以参照本业务规程的各项具体建议与要求开展工作。

二、本规程系为向律师提供办理国企改制法律业务方面的借鉴、经验，并非强制性或规范性规定，供律师在实际业务中参考.

三、律师接受国有企业出资人、国有产权转让方（以下简称“产权主体”）的授权，从事国有企业改制相关业务，协助国有企业建立和完善现代企业制度及法人治理结构。

本规程以产权主体的委托内容为主线编制。

律师接受国有企业（以下简称“改制企业”）、国有企业债权人、国有企业职工组织、国有产权受让人等（以下简称“其他改制当事人”）的委托参与改制工作时，亦可以参考本规程.

律师从事国有经营性事业单位改制相关业务的，或将国有独资公司改造为产权多元化的公司时，参照本规程关于国有企业改制的相关内容实施。

四、律师从事国有企业改制业务，应以谨慎勤勉、尽职尽责、实事求是的态度，为国有企业改制项目的委托人提供优质、高效、独立的法律服务。

五、律师从事国有企业改制相关工作的，应当依法执业，遵守国家法律、行政法规、地方性法规、行政规章、部门规章的规定，遵守司法行政部门与律师行业管理组织制定的相关规范性文件.

六、律师以咨询、代理、出具法律意见书等方式接受委托,提供有偿法律服务。

七、律师从事国有企业改制相关工作的，应当遵守司法行政机关与律师协会制定的有关利益冲突的规范。

如遇同一改制企业的业务，律师和律师事务所避免同时接受产权主体和其他改制当事人的委托；避免同时接受国有产权受让人和改制企业、改制企业经营者（涉及管理层收购）的委托。

八、律师从事与国有企业改制相关的业务活动的，应当保守国家秘密和委托人的商业秘密。

九、律师从事与国有企业改制相关的业务活动的，应当尊重同行，同业互助，自觉维护律师行业的社会声誉，不得开展不正当竞争。

十、律师从事改制相关业务时，遇改制企业资产权属或债权债务的诉讼、仲裁，可以帮助改制企业参与诉讼、仲裁，积极维护改制企业的合法权益.律师可在改制相关业务外另行接受诉讼代理或仲裁代理的委托.如果涉及利益冲突的，律师应按律师业务利益冲突相关规则办理。

第二章改制工作律师业务流程

一、接受委托

1、律师以律师事务所名义接受产权主体或其他改制当事人的委托，参与国有企业改制法律业务。

2、律师根据产权主体或改制企业的委托范围，参照本业务规程为国有企业出资人的改制申请、改制方案编制、改制方案实施、改制企业重组、国有产权转让方案的编制和实施、改制企业产权变更等法律事务提供法律服务.

3、律师接受产权主体之外的其他改制当事人的委托，可以参考本业务规程,参与国有企业改制业务；并根据不同改制当事人在国有企业改制过程中的地位，提供相应的法律服务。

4、律师事务所接受委托应订立书面聘请合同，明确约定委托事项。

二、一般业务流程

1、为改制方案、国有产权转让方案编制过程中涉及的法律问题提供法律服务。

2、开展尽职调查，根据委托人的要求，出具《尽职调查报告》。

3、对产权主体报批的改制方案、国有产权转让方案出具《法律意见书》。

4、根据委托人的要求，编制各类法律文件，协助完成国有企业各项内部的审核、批准程序。

5、根据委托人的要求，协助改制方案的实施，编制各类法律文件，参与谈判，审核其他交易方提供的材料或法律文本。

6、根据委托人的要求，协助国有产权转让方案的实施和产权交易工作，协助公司或企业办理工商变更登记手续。

三、为改制方案、国有产权转让方案编制过程中涉及的法律问题提供法律服务

1、改制方案应当遵循国家和本市有关法规规定,解析和应对改制企业的现有问题,遵循《关于规范国有企业改制工作的意见》的相关规定，处理改制过程中遇到的问题。

2、改制方案一般包括如下内容：

①企业沿革和历史遗留问题的概述；

②企业现状和出资人情况；

③国有产权登记与变更情况；

④拟采取的实施改制形式及理由；

⑤股权设置和法人治理结构;

⑥债权债务处置；

⑦职工安置；

⑧审计与资产评估;

⑨受让方式、价格及条件；

⑩管理层收购（如果有）；

内部批准程序;

改制实施程序和时间安排。

3、律师接受产权主体的委托，就股权形式产权转让、资产形式产权转让的方案编制所涉及的法律问题提供服务。

提示委托人注意编制的国有企业产权转让方案应当符合《企业国有产权转让管理暂行办法》第二十九条及其他规定的要求。

4、律师可以接受产权主体的委托，起草、修改国有产权的《转让合同》;或接受国有产权受让人的委托，参与《转让合同》的修改。

律师根据《公司法》、《合同法》和《企业国有产权转让管理暂行办法》的规定编写《转让合同》.《转让合同》的主要条款应符合《企业国有产权转让管理暂行办法》第十九条的规定。

5、为改制方案中股权设置和法人治理结构的编制提供法律服务。

律师可以接受委托，根据公司法的规定，结合改制方案确定的实施改制的具体形式,就有限责任公司的股权结构或股份有限公司的股权结构及其法人治理结构，设计方案。

律师编制股权设置方案时，应充分听取新旧股东各方和企业员工、上级主管部门的意见，根据预先确定的受让人条件编制股权设置方案。

律师编制股权设置方案时，须兼顾控股股东的权益和少数股东的权益，通过股权设置和法人治理结构的设置，建立有效率的相互监督与制约机制。

律师可以接受委托,根据《公司法》的规定为改制企业设定公司股东会、监事会、经营管理部门的制度和基本规则，建立新型的法人治理结构.

律师提供本规程

款规定的法律服务,应当根据改制企业的委托，按照《公司法》的规定，通过为改制企业制订新的公司章程（草案），将现代企业制度在股权设置和法人治理结构设置上的内容，反映在公司章程中。

6、为改制方案中资产和债权债务处置部分的编制提供法律服务。

①律师应根据产权主体有关改制的总体意图，结合改制企业的实际情况，以资产评估的结果为基础,为改制方案中涉及的资产和债权债务处置事项提供法律服务。

②律师可以接受委托编制债权债务处置方案。

律师应在清产核资、财务审计的基础上，根据改制企业的具体情况，编制债权债务处置方案.

③律师编制债权债务处置方案时，应要求改制企业如实告知各项未结债权债务。

如果债权人中的金融机构持反对意见或保留意见，律师应说明该项金融债权对本次改制的影响.

④律师编制债权债务处置方案时，应要求改制企业如实告知正在进行的有关债权债务的诉讼、仲裁、执行情况，律师应重点指出各案对本次改制的影响。

7、其他法律文件的编制。

①律师接受委托，根据本业务规程第六章的要求，提供编制职工安置方案的法律服务。

②律师接受委托，依据其对企业法、公司法的理解，根据法律规定的程序，在充分听取产权主体、改制企业和其他具体参与者的意见基础上,编制决议类法律文件、公告类法律文件、协议类法律文件、当事人之间承诺或保证类法律文件，为委托人编制向政府提交用于审批、核准或备案的申请报告。

③为改制企业建立法人治理结构的需要，律师可接受委托，根据改制企业的要求，在编制公司章程的同时，为改制企业编制新的规章制度（草案）。

四、各项报批、备案、确认工作

1、律师接受委托，依法协助或代理改制方案的报批工作,对报批程序提供咨询意见。

①国有企业改制方案需按照《企业国有资产监督管理暂行条例》和国家国有资产监督管理委员会或地方国资委的有关规定履行决定或批准程序，未经决定或批准的不得实施。

②国有企业改制涉及财政、劳动保障事项的，需预先报经同级人民政府有关部门审核，批准后报国有资产监督管理部门协调审批。

③国有企业改制涉及政府社会公共管理审批事项的，依照国家有关法律法规，报经政府有关部门审批。

④国有企业改制涉及国有资产监督管理部门出资的企业,其改制为国有不控股或不参股的企业（简称非国有企业）的，改制方案需报同级人民政府批准。

⑤国有企业改制涉及职工安置的,其职工安置方案须经改制企业所在地劳动保障行政部门核准。

⑥国有企业改制涉及转让上市公司国有股权的，其审批程序按国资委和证监会的有关规定办理。

2、律师接受委托,依法协助或代理国有产权转让方案的报批、备案工作，对报批、备案程序提供咨询意见。

①国有企业改制涉及国有资产监督管理部门出资的企业，其国有产权转让事项应报同级人民政府批准.

②产权主体应按照国家有关规定，制定所属企业的国有产权转让管理办法，并报国有资产监督管理部门备案。

③国有资产监督管理部门决定所出资企业的国有产权转让,其中转让行为致使国家不再拥有控股地位的，应报同级人民政府批准.

④产权主体决定其出资的子企业的国有产权转让，其中重要子企业的重大国有产权转让事项,应当报同级国有资产监督管理部门批准.

⑤企业国有产权转让事项经批准或者决定后，如转让和受让双方调整产权转让比例或者企业国有产权转让方案发生重大变化的，产权主体应当按照规定程序重新报批。

⑥产权主体向改制企业经营管理者转让国有产权必须严格执行国家的有关规定，履行审批手续。

⑦转让国有产权的价款原则上应当一次结清.一次结清确有困难的,经产权转让双方协商一致，依法报请批准国有企业改制或批准国有产权转让的部门审批后，可采取分期付款的方式.分期付款时，首期付款不得低于总价款的30%,并在产权转让合同签署之日起5个工作日内支付；其余价款应当由受让方提供合法担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间的利息，付款期限不超过一年。

3、律师接受委托，依法协助改制企业与债权金融部门办理改制确认手续，对确认手续所涉及的法律问题提供咨询意见。

①转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，改制企业应与债权金融部门订立书面的相关债权债务处置协议，或取得债权金融部门签发的书面同意改制的确认书。

②国有企业改制审批时，改制企业未征得债权金融部门同意，未提交书面协议或确认书，其金融债务未落实，不得进行改制。

4、律师接受委托,依法协助产权主体或改制企业进行清产核资、财务审计、资产评估,对所涉及的核准或备案程序问题提供咨询意见.

①产权主体出让国有产权的应在清产核资和审计的基础上，委托具有相关资质的资产评估部门依照国家有关规定进行资产评估.评估报告依法报经批准国有企业改制或批准国有产权转让的部门核准或者备案后，作为确定企业国有产权转让价格的参考依据。

在产权交易过程中，当交易价格低于评估结果的90%时，应当暂停交易，在获得相关产权转让批准部门同意后方可继续进行.

②企业改制中涉及资产损失认定与处理的，改制企业必须按有关规定履行批准程序。

改制企业法定代表人和财务负责人对清产核资结果的真实性、准确性负责。

5、律师接受委托，依法协助“利用外资改组国有企业”有关事项的报批工作，对报批程序提供咨询意见。

①产权主体拟利用外资改组国有企业的，应当向同级经济贸易主管部门提出改组申请。

申请必备文件按法规和接受申请的政府部门的要求提交。

接受申请的经济贸易主管部门依照《指导外商投资方向规定》的权限和有关法律、法规进行审核和批准.

②产权主体和外国投资者签订的转让协议应当按照财政部《企业国有资本与财务管理暂行办法》的有关规定报批，转让协议经批准后生效。

报批必备文件按法规和政府财政部门的要求提交。

③产权主体转让国有产权、债权或出售资产的外汇资金收入,应当凭改组申请和转让协议的批准文件及有关文件报外汇管理部门批准后结汇。

④利用外资改组的改制企业通过增资扩股方式吸收外国投资者投资进行改组的，经外汇管理部门批准,可以开立外汇资本金账户保留外国投资者投入的外汇资金。

五、协助国有产权转让方案的实施和产权交易工作

1、律师协助产权主体或改制企业实施和落实国有产权转让方案的具体内容,协助完成交易挂牌的准备改组工作.

2、律师协助产权主体或改制企业与产权经纪组织签订《委托出让代理协议》，对协议内容和条款提出修改意见。

3、律师协助产权主体或改制企业向产权交易所提交产权交易必备的各类法律文件,协助产权主体或改制企业向产权交易所签发包含各类保证、承诺内容的书面文件。

5、律师协助产权主体或改制企业与产权交易受让人订立《产权交易合同》,并对合同内容和各项条款提出修改意见.

6、律师协助产权主体或改制企业取得产权交易所签发的产权交割单，配合产权主体或改制企业办理产权交割手续。

第三章主要改制形式的工作要点

一、以重组方式实施改制的工作要点

1、律师依照现行法律，根据改制企业的实际情况，结合产权主体的改制意图，协助委托人设计以股权重组、资产重组、债务重组等方式进行改制的方案.

2、关于股权重组。

律师应注重股权重组的基础法律关系,以国有企业出资人和其他投资者为股权重组的主体，以改制企业的股权为参与各方权利与义务的对象。

如果涉及股权转让、股权置换、增资扩股、发行股票、引进战略投资者、管理层收购等具体股权重组业务，律师依据相关法律、法规协助产权主体编制方案和实施措施。

3、关于资产重组。

律师应注重资产重组的基础法律关系，以改制企业和资产买卖方、置换方为资产重组的主体，以改制企业的法人财产为参与各方权利义务的对象。

如果涉及资产转让、资产置换、资产剥离、资产证券化等具体资产重组业务，律师应根据不同资产的性质（如实物资产、无形资产、收益性资产、不动产等），结合相关法律、法规协助改制企业编制方案和实施措施。

4、关于债务重组。

律师应注重债务重组的基础法律关系，以债权债务关系的当事人（债权人、债务人、担保人等）、改制企业和国有企业的出资人为债务重组的主体，以改制企业的债权、债务以及被用来实现重组目的的资产或股权为参与各方权利义务的对象.如果涉及债权转让、债务转让、债务抵销、债权转股权、资产变现偿债等具体债务重组业务，律师应根据债权或债务的性质，结合相关法律、法规协助改制企业编制方案和实施措施。

二、以联合方式实施改制的工作要点

1、律师按照产权主体的改制意图,从国有企业系列改制出发，协助产权主体或改制企业编制国有企业实行集团化改制（企业集团化、控股公司化）的具体方案，实现以联合方式完成国有企业的结构性改制.

2、关于企业集团。

律师应注意企业集团在组织结构、法律性质上的特点，从企业集团的股权设置和集团内法人治理结构的方面为产权主体、改制企业提供意见,参与制订方案。

3、关于控股公司。

律师应注意控股公司与企业集团的区别，注意控股公司对外投资持股方式上的特殊性，着重从股权管理的角度设计控股公司内部企业的相互关系，为产权主体、改制企业提供意见，参与制订方案。

4、关于投资公司。

律师接受国有投资公司的委托,为国有增量资本整合改制企业提供法律服务。

律师着重从投资效益最大化、安全退出机制、国有资本市场化运作的风险化解方面提出意见，参与方案制订。

5、律师不应将企业法体系下的企业联营、横向经济联合的法规,运用于国有企业的改制方案和改制工作。

三、以兼并方式实施改制的工作要点

1、律师可以接受兼并一方的国有企业的委托,也可以接受产权主体、改制企业的委托,完成以兼并方式实施改制的工作。

2、律师应注意企业法和公司法的结合运用，选择先改制再兼并或先兼并再改制的不同方式。

选择先改制后兼并方式的，兼并程序应执行公司法吸收合并的规定。

选择先兼并后改制方式的，兼并程序按企业法的有关规定执行,然后根据公司法的要求改制.

3、律师应提醒委托人注意对是否取消被兼并企业的法人资格在方案上做出明确选择。

除了被兼并企业暂时无法改制而保留其法人资格外，一般应取消被兼并企业的法人资格。

4、被兼并企业因故以非公司制企业的组织形式保留其法人资格的，律师应建议委托人在改制方案中具体说明被兼并企业实施改制的计划。

5、改制企业因兼并而形成法人财产不实或注册资本不足的,律师应建议委托人在改制方案中安排资产核销手续、减资或补足资本的手续。

四、以租赁或承包方式实施改制的工作要点

1、律师应在非公司制企业改制为公司制企业的基础上，协助产权主体或改制企业在改制方案中作出企业租赁或企业承包的安排。

2、改制企业是企业租赁的出租方.企业出租是改制企业整体法人财产的占有权、使用权、收益权的有偿和有期限的让渡。

律师可接受委托，对承租人独立从事生产经营活动的资格进行审查。

3、改制企业是企业承包的发包方.企业承包是承包人使用改制企业的营业执照、以改制企业名义对外从事经营活动的一种经营方式。

律师应建议发包人对承包人的权利义务的约束，提醒改制企业注意企业承包经营方式存在的风险责任.

五、以合资方式实施改制的工作要点

1、律师根据《利用外资改组国有企业暂行规定》、《外国投资者并购境内企业暂行规定》及有关外商投资企业的法律、法规，协助产权主体或改制企业设计改制方案，把握相关程序，实施以合资形式完成国有企业改制的工作。

2、其他改制当事人（如国有产权受让人、被吸收的新投资者）是境外投资者的,无论改制方案采用何种重组方式，律师均应注意在法律适用、审批程序、交易安排上内资与外资的区别,避免将内资适用的法规运用在外资项目上。

3、律师接受委托，根据地方外国投资工作委员会的相关要求,代理产权主体或改制企业进行外资并购国有企业的报批工作。

4、律师接受委托在与境外当事人及其代理人进行谈判的，应当关注对方的主体资格、并购形式、交易手段、支付方式及其与我国现行法律的差异，积极解说我国外资并购的法律。

如果认为上述交易存在与我国现行法律不相一致的内容，律师应报告委托人或在《法律意见书》中加以说明。

5、律师应熟悉外商投资产业指导目录和WTO时间表,积极向产权主体或改制企业提供有关咨询意见。

六、以转让国有产权方式实施改制的工作要点

1、律师应从基础法律关系角度提醒委托人把握国有产权转让方式上的差别，根据改制企业的产权状况,协助产权主体或改制企业具体确定采取股权形式的产权转让方式或资产形式的产权转让方式.简称“资产转让”或“资产出售”.

2、关于股权形式的产权转让。

律师应注重股权转让的基础法律关系，以国有企业出资人和国有产权受让人为股权转让的主体，以改制企业的股权为交易对象,协助产权主体设计方案，协助进行产权交易.

3、关于资产形式的产权转让。

律师应注重资产转让的基础法律关系，以改制企业和企业资产的受让人为资产转让的主体，以改制企业的法人财产为交易对象，协助改制企业设计方案，协助进行产权交易。

4、律师指导国有企业产权交易时,应配合产权交易所的工作，与产权交易所的有关业务部门沟通信息,同时与产权经纪部门建立友好的业务合作关系。

律师在国有企业产权交易的法律问题上与产权经纪部门发生意见分歧，应征询并尊重产权交易所的意见。

七、以股份制方式实施改制的工作要点

1、律师接受委托，根据公司法的规定，向产权主体提出股份制改制方式的咨询意见.股份制改制的方式,分有限责任公司和股份有限公司两种形式。

非经地方国有资产监督管理委员会同意,律师不向产权主体提出采用国有独资公司形式的意见。

2、对国有企业进行股份制改制时，改制企业的股权多由产权主体的关联企业持有的情况（未吸收新的投资者或新投资者持股比例很低的），律师接受委托,在改制企业法人治理结构问题上向产权主体提出规范化安排的专项意见,防止改制企业改制后出现未转变经营机制的现象.

3、对拟采用股份有限公司形式进行改制的企业，律师要注意股份有限公司审批、登记的有关规定。

对拟发行股票的企业，律师要注意中国证监会的有关规定.

4、国有企业改制中向职工募集资金的，律师应根据有关法律、法规在《法律意见书》中做出专项说明。

八、以股份合作制方式实施改制的工作要点

1、律师根据改制企业的具体情况，特别关注改制企业职工的意愿,协助改制企业设计股份合作制改制方案。

2、律师应适用股份合作制的相关法规，协助改制企业处理采用股份合作制方式改制的相关事务.对采用股份合作方式改制的企业，一般不适用公司法关于有限责任公司的相关规定.

3、律师接受委托，协助股份合作制改制企业设计合法的股权结构。

股东人数超过50人的，必须适用股份合作制相关法规。

股东人数未超过50人的，改制企业经征询各方意见而适用公司法关于有限责任公司的规定进行改制的,律师一般应建议改制企业告知新股东该企业改制将不再依据相关法规引入股份合作制机制。

4、律师接受委托，对股份合作制企业的法人治理结构在改制方案中做出安排，重点关注企业权力部门与全体持股职工的相互关系。

5、律师应告知改制企业按照最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第8条至第11条的精神，处理债权债务，改制方案中应确定原有的债权债务，并告知改制企业公告债权人,依法进行债权登记。

第四章尽职调查与法律意见书

一、本规程所称尽职调查,是指国有企业改制与重组过程中，律师为出具《法律意见书》,依据国有企业的改制、重组、产权交易等商业计划,对有关资料、文件、信息以及其他事实情况，从法律专业角度进行调查、研究、分析和判断。

二、律师应当充分重视尽职调查工作的必要性与重要性。

尽职调查是律师从事国有企业改制与重组工作的专门职责，是律师对改制方案或国有产权转让方案出具《法律意见书》的依据。

三、律师开展尽职调查工作，应当排除各种外部因素对律师工作的不利影响,排除各种妨碍与干扰,以保证尽职调查工作的独立性。

四、律师开展尽职调查工作，应当认真审核、比对相关资料。

对于需要制作调查笔录的,应当亲自当面询问有关人员,以保证尽职调查工作的真实性。

五、律师开展尽职调查工作,应当在相关资料发生矛盾或者不相一致的情况时，要求委托人予以核实，也可以商请其他中介部门协助调查，或由律师再次调查，以保证尽职调查工作的准确性.

六、律师开展尽职调查工作，应当注意收集完整的调查资料，对于无法获得的与改制工作或产权转让有重大关系的文件和证据的,应当在《法律意见书》中明确说明。

七、律师开展与国有企业改制相关的尽职调查工作的,应当注意保持与委托人以及调查对象的良好沟通,并在尽职调查过程中制作必要的工作底稿。

工作底稿应当真实、完整,记录清晰并适宜长期保存.

八、尽职调查的工作底稿一般包括以下内容：

1、　与改制企业设立及历史沿革有关的资料，如设立批准证书、营业执照、合同、章程等文件或变更文件的复印件；

2、　重大合同、协议及其他重要文件和会议记录的摘要或副本;

3、　与委托人以及调查对象相互沟通情况的记录，对委托人与调查对象提供资料的检查、调查访问记录、往来函件、现场勘察记录、查阅文件清单等相关的资料及详细说明;

4、　委托人、调查对象及相关人员的书面保证或声明书的复印件;

5、　对保留意见及疑难问题所作的说明；

6、　其他与出具尽职调查报告相关的重要资料.

九、在明确尽职调查目的、对象以及工作范围后，律师应依据改制企业的特点和具体情况，以书面形式向委托人以及调查对象开具尽职调查清单，要求调查对象依据清单，在合理或者约定的时间内，以律师所知晓的形式提供完整、齐备的原件或与原件审核一致的复印件。

十、律师需要调查改制企业设立情况、沿革情况和变更情况的，应当在尽职调查清单中要求委托人或者调查对象提供或辅之以公司登记资料的查询，取得下列相关文件，包括但不限于:

1、企业法人营业执照；

2、企业或公司章程;

3、与企业设立相关的政府有权部门的批文;

4、企业取得的与业务经营相关的批准、许可或授权；

5、企业取得的资格认定证书，如业务经营许可证等；

6、企业变更登记事项的申请与批准文件;

7、企业成立时及成立之后历次验资报告及资产评估报告；

8、股东会、董事会的会议记录和决议；

9、企业分支部门和企业对外投资