民事诉讼法郭翔厚大司考专题公开课讲义共14页word资料.docx
《民事诉讼法郭翔厚大司考专题公开课讲义共14页word资料.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《民事诉讼法郭翔厚大司考专题公开课讲义共14页word资料.docx（20页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。
民事诉讼法郭翔厚大司考专题公开课讲义共14页word资料
郭翔民事诉讼法讲义
要练说，得练听。
听是说的前提，听得准确，才有条件正确模仿，才能不断地掌握高一级水平的语言。
我在教学中，注意听说结合，训练幼儿听的能力，课堂上，我特别重视教师的语言，我对幼儿说话，注意声音清楚，高低起伏，抑扬有致，富有吸引力，这样能引起幼儿的注意。
当我发现有的幼儿不专心听别人发言时，就随时表扬那些静听的幼儿，或是让他重复别人说过的内容，抓住教育时机，要求他们专心听，用心记。
平时我还通过各种趣味活动，培养幼儿边听边记，边听边想，边听边说的能力，如听词对词，听词句说意思，听句子辩正误，听故事讲述故事，听谜语猜谜底，听智力故事，动脑筋，出主意，听儿歌上句，接儿歌下句等，这样幼儿学得生动活泼，轻松愉快，既训练了听的能力，强化了记忆，又发展了思维，为说打下了基础。
专题一 当事人
我国古代的读书人,从上学之日起,就日诵不辍,一般在几年内就能识记几千个汉字,熟记几百篇文章,写出的诗文也是字斟句酌,琅琅上口,成为满腹经纶的文人。
为什么在现代化教学的今天,我们念了十几年书的高中毕业生甚至大学生,竟提起作文就头疼,写不出像样的文章呢?
吕叔湘先生早在1978年就尖锐地提出:
“中小学语文教学效果差,中学语文毕业生语文水平低,……十几年上课总时数是9160课时,语文是2749课时,恰好是30%,十年的时间,二千七百多课时,用来学本国语文,却是大多数不过关,岂非咄咄怪事!
”寻根究底,其主要原因就是腹中无物。
特别是写议论文,初中水平以上的学生都知道议论文的“三要素”是论点、论据、论证,也通晓议论文的基本结构:
提出问题――分析问题――解决问题,但真正动起笔来就犯难了。
知道“是这样”,就是讲不出“为什么”。
根本原因还是无“米”下“锅”。
于是便翻开作文集锦之类的书大段抄起来,抄人家的名言警句,抄人家的事例,不参考作文书就很难写出像样的文章。
所以,词汇贫乏、内容空洞、千篇一律便成了中学生作文的通病。
要解决这个问题,不能单在布局谋篇等写作技方面下功夫,必须认识到“死记硬背”的重要性,让学生积累足够的“米”。
（一）谁有资格成为民诉当事人（诉讼权利能力、当事人资格）
单靠“死”记还不行,还得“活”用,姑且称之为“先死后活”吧。
让学生把一周看到或听到的新鲜事记下来,摒弃那些假话套话空话,写出自己的真情实感,篇幅可长可短,并要求运用积累的成语、名言警句等,定期检查点评,选择优秀篇目在班里朗读或展出。
这样,即巩固了所学的材料,又锻炼了学生的写作能力,同时还培养了学生的观察能力、思维能力等等,达到“一石多鸟”的效果。
1.自然人和法人
2．可以作为民事诉讼当事人的其他组织
（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织。
①私营独资企业能作为当事人。
对于个体工商户（也依法登记领取营业执照），则以营业执照上登记的业主为当事人。
②能作为当事人的合伙只限于合伙组织，即依照《合伙企业法》成立的合伙企业。
（2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。
10/40．甲乙丙三人合伙开办电脑修理店，店名为“一通电脑行”，依法登记。
甲负责对外执行合伙事务。
顾客丁进店送修电脑时，被该店修理人员戊的工具碰伤。
丁拟向法院起诉。
关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？
C
A．“一通电脑行”为被告
B．甲为被告
C．甲乙丙三人为共同被告，并注明“一通电脑行”字号
D．甲乙丙戊四人为共同被告
（3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业。
（4）法人依法设立并领取营业执照的分支机构。
关联知识：
法人作为当事人，法人的分支机构不是当事人：
条件：
①法人非依法设立的分支机构；②虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼。
（5）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构。
（6）中国人民保险公司设在各地的分支机构。
00/13．陈辉因其存于中国工商银行A县支行曲塘储蓄所的5万元存款被人冒领，欲诉诸法院。
请帮他确定本案以谁为被告？
C
A、曲塘储蓄所
B、曲塘储蓄所、A县支行
C、A县支行
D、中国工商银行总行
民事诉讼权利能力（原被告）
民事权利能力（民事主体）
自然人
√
√
法人
√
√
其他组织
√
×
（二）谁是本案的真正当事人（正当当事人）
1.通常所争议的民事法律关系的主体，就是适格当事人。
2.例外：
（2）第一类：
根据当事人的意思或法律的规定，依法对他人的民事法律关系或民事权利享有管理权。
①失踪人的财产代管人；②著作权集体管理组织（依法成立的著作权集体管理组织，根据著作权人的书面授权，以自己的名义提起诉讼，人民法院应当受理）；③破产管理人（《企业破产法》第25条）；④清算组（《公司法》第185条）；⑤清算人《合伙企业法》⑥股东代表诉讼中的股东（《公司法》第152条）；⑦遗产管理人、遗嘱执行人；⑧为保护死者名誉权而提起诉讼的死者的近亲属。
⑨作为公益诉讼原告的法定机关和组织。
《民诉》第55条
（2）第二类：
在确认之诉中，对诉讼标的有确认利益的人。
13/38．关于当事人能力和正当当事人的表述，下列哪一选项是正确的？
B
A．一般而言，应以当事人是否对诉讼标的有确认利益，作为判断当事人适格与否的标准
B．一般而言，诉讼标的的主体即是本案的正当当事人
C．未成年人均不具有诉讼行为能力
D．破产企业清算组对破产企业财产享有管理权，可以该企业的名义起诉或应诉
12/81．关于当事人能力与当事人适格的概念，下列哪些表述是正确的？
AC
A．当事人能力又称当事人诉讼权利能力，当事人适格又称正当当事人
B．有当事人能力的人一定是适格当事人
C．适格当事人一定具有当事人能力
D．当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定
08/44．关于当事人适格的表述，下列哪一选项是错误的？
D
A．当事人诉讼权利能力是作为抽象的诉讼当事人的资格，它与具体的诉讼没有直接的联系；当事人适格是作为具体的诉讼当事人资格，是针对具体的诉讼而言的
B．一般来讲，应当以当事人是否是所争议的民事法律关系的主体，作为判断当事人适格标准，但在某些例外情况下，非民事法律关系或民事权利主体，也可以作为适格当事人
C．清算组织、遗产管理人、遗嘱执行人是适格的当事人，原因在于根据权利主体意思或法律规定对他人的民事法律关系享有管理权
D．检察院就生效民事判决提起抗诉，抗诉的检察院是适格的当事人
（三）谁能够自己参加诉讼（诉讼行为能力）
1.法人及其组织的诉讼权利能力和诉讼行为能力同时产生，同时消灭。
2．未成年人、精神病人能够作为当事人，但必须要有法定代理人代理其参加诉讼。
无民事行为能力人无诉讼行为能力
限制民事行为能力人
完全民事行为能力人有诉讼行为能力
（四）诉讼代理人
1．法定诉讼代理人的确定
（1）无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。
07/97．2019年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年级学生小龙，因寰宇公司的公交车司机张某紧急刹车而受伤，花去若干医疗费。
2019年2月小龙伤愈继续上学，写了授权委托书给其父李某，让他代理其提起诉讼。
李某以正当的诉讼参加人的身份于2019年3月对寰宇公司及其司机张某提起了诉讼，要求寰宇公司和张某承担违约责任。
在诉讼进行中，李某将要求被告承担违约责任改为被告承担侵权责任，要求赔偿医疗费、护理费、误工费等各项费用共2.8万元。
本案被告在答辩中认为，司机紧急刹车是因为行人陈某违章过路引起，责任应当由陈某承担，因此要求追加陈某作为无独立请求权的第三人参加诉讼。
本案参加诉讼的人在诉讼中的正确地位是：
D
A．小龙是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司和张某是被告
B．小龙是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司是被告
C．小龙是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司和张某是被告
D．小龙是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司是被告
（2）事先没有确定监护人的，可以由有监护资格的人协商确定，协商不成的，由人民法院在他们之间指定诉讼中的法定代理人。
（3）法定代理人之间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。
2.法定诉讼代理人的诉讼地位：
相当于是当事人。
3．委托诉讼代理人的确定
（1）下列人员可以被委托为诉讼代理人：
《民诉》第58条
①律师、基层法律服务工作者；
②当事人的近亲属或者工作人员；
③当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。
（2）以下人员不能作为委托代理人
①无民事行为能力的人；
②限制民事行为能力人；
③可能损害被代理人利益的人；
④人民法院认为不宜作诉讼代理人的人。
04/47．在民事诉讼中，下列何种人可以作为委托代理人？
A
A．受过刑事处罚的人
B．限制行为能力的人
C．可能损害被代理人利益的人
D．人民法院认为不宜作诉讼代理人的人
4．一般授权与特别授权
（1）特别授权：
诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。
《意见》第93条：
调解
（2）一般授权：
授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，不是特别授权。
11/82．关于法定诉讼代理人，下列哪些认识是正确的？
AB
A．代理权的取得不是根据其所代理的当事人的委托授权
B．在诉讼中可以按照自己的意志代理被代理人实施所有诉讼行为
C．在诉讼中死亡的，产生与当事人死亡同样的法律后果
D．所代理的当事人在诉讼中取得行为能力的，法定诉讼代理人则自动转化为委托代理人
07/86．关于民事诉讼中的法定代理人，下列哪些选项是正确的？
AD
A．法定代理人的被代理人都是无诉讼行为能力或限制行为能力的人
B．法定代理人与诉讼当事人在诉讼上具有相同的诉讼地位
C．法定代理人在诉讼中所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果与当事人所实施的行为和发生的诉讼事件的法律后果相同
D．法定代理人与当事人都属于诉讼参加人的范畴
5．离婚案件的特殊问题
（1）在离婚诉讼中，即使有委托诉讼代理人，本人仍然需要出庭诉讼。
（2）如果确因特殊情况不能出庭的，必须要向法院提交书面意见。
（3）本人不能表达意志，不需要出庭诉讼。
但他的法定代理人应当到庭。
13/42．某市法院受理了中国人郭某与外国人珍妮的离婚诉讼，郭某委托黄律师作为代理人，授权委托书中仅写明代理范围为“全权代理”。
关于委托代理的表述，下列哪一选项是正确的？
B
A．郭某已经委托了代理人，可以不出庭参加诉讼
B．法院可以向黄律师送达诉讼文书，其签收行为有效
C．黄律师可以代为放弃诉讼请求
D．如果珍妮要委托代理人代为诉讼，必须委托中国公民
6.诉讼参加人包括当事人和诉讼代理人。
（五）具体案件中常考的当事人
1．行为人对自己的行为负责
（1）个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。
①个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。
②全体合伙人可以推选代表人；③被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。
（2）个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。
①有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。
②营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。
（3）直接责任人为当事人，法人或者其他组织不是当事人：
①法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动；②他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动（表见代理除外）；③法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的。
2．行为人对他人的行为负责
（1）法人作为当事人，法人的分支机构不是当事人：
《意见》第41条
①法人非依法设立的分支机构；②虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼。
（2）雇主作为当事人，雇员不是当事人：
《侵权责任法》第34条
用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单
升级会员 