最新企业法.docx
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最新企业法
企业法
第三章企业与破产法律制度
考情分析
本章近三年试题考点归纳表
年份
题型
考点
2005
单项
个人独资企业清算；合伙企业执行事务；中外合资经营企业的法律适用；《破产法》的适用范围
多项
破产案件的管辖
综合
2006
单项
个人独资企业的债务清偿；合伙企业执行事务；外国投资者的出资期限
多项
综合
和解协议；债权人会议成员；债权人会议主席委员会；破产财产分配；破产企业资产评估基准日
2007
单项
合伙企业的财产；并购后所设外商投资企业的待遇；中外合资经营企业的注册资本与投资总额；债权申报；破产程序的终结
多项
普通合伙人的资格；债权申报
综合
债务人的可撤销行为；债务人财产；未履行完毕的合同
本章近四年试题分数分布表
单项
多项
综合
合计
题
分
题
分
题
分
题
分
2005
4
4
1
2
5
6
2006
3
3
1
10
4
13
2007
5
5
2
4
1
10
8
19
前 言
本章主要内容有：
个人独资企业的设立；个人独资企业的投资人及事务管理；个人独资企业的解散和清算；合伙企业的设立；合伙企业的财产、事务执行；合伙企业与第三人的关系；入伙与退伙；特殊的普通合伙企业；有限合伙企业设立、事务执行、入伙、退伙的特别规定；合伙企业的解散和清算；外国投资者并购境内企业的出资、投资总额；中外合资经营企业的组织形式、注册资本、投资总额、出资方式和出资期限；中外合作经营企业的组织形式、外国合作方先行回收投资的条件和方式；外资企业的组织形式、注册资本和出资期限；破产界限、破产案件的管辖；债权的申报；债权人会议；破产管理人的资格、职责；可撤销行为、破产的无效行为及影响债务人财产范围的其他情形；取回权、破产抵消权；重整申请的提出、效力、计划的通过；和解协议的效力；破产财产的分配；破产企业资产评估的基本规定。
2008年本章教材没有实质性变化。
本章主要内容由7部法律、法规组成，内容多且杂。
本章历年考试各种题型都有，2006年和2007年连续出现综合题，应引起重视。
一、企业法概述
1.企业的概念和分类
（1）企业的概念和特征
企业是依法成立的，从事商品生产经营或者服务活动的自主经营、独立核算、自负盈亏的社会组织。
企业区别于其他社会组织的特征主要有：
①依法设立，具有合法性；
②从事商品生产经营活动或者服务活动，具有经济实体性；
③自主经营、独立核算、自负盈亏，在法律地位上具有独立性。
（2）企业的分类
①按照投资者承担责任形式的不同来划分，企业的法律形态有公司、合伙企业和个人独资企业。
②按照所有制形式的不同来划分，企业的法律形态有国有企业、集体所有制企业、私营企业、外商投资企业。
③按企业是否具有法人资格为标准，可以将企业划分为法人企业和非法人企业两大类。
2.企业法及其表现形式
企业法，是指调整企业在设立、变更和终止，以及企业内部生产经营与组织领导过程中发生的社会关系的法律规范的总称。
二、个人独资企业法
1.个人独资企业法概述
个人独资企业是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。
个人独资企业具有以下特征：
（1）由个人创设的企业，其投资者为一个具有完全民事行为能力的自然人。
（2）个人独资企业的财产为投资者一人所有，其对个人独资企业的财产享有完全的所有权。
（3）投资者个人以其个人财产对企业债务承担无限责任。
投资人若以其家庭共有财产作为个人出资的，以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。
2.个人独资企业的设立
（1）投资人为一个自然人；
（2）有合法的企业名称；
（3）有投资人申报的出资；
（4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；
（5）有必要的从业人员。
3.个人独资企业的投资人及事务管理
（1）个人独资企业的投资人
法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。
个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。
（2）个人独资企业的事务管理
个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。
投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。
【例题·单选题】甲投资设立乙个人独资公司企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定10万元以下的交易。
某日，丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品，丁不知甲对丙的授权限制，依约供货。
乙企业未按期付款，由此发生争议。
下列表述中，符合法律规定的是（ ）。
A.乙企业向丁购买商品的行为有效
B.丙仅对10万元以下的交易有决定权，乙企业向丁购买商品的行为无效
C.甲向丁出示给丙的授权委托书后，可不履行付款义务
D.甲向丁出示给丙的授权委托书后，付款10万元，其余款项丁只能要求丙支付
[答疑编号811030101]
【答案】A
【解析】本题考核点是个人独资企业的事务管理。
个人独资企业的投资人与受托人或者被聘用的人员之间有关权利义务的限制只对受托人或者被聘用的人员有效，对善意第三人并无约束力，受托人或者被聘用的人员超出投资人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效。
4.个人独资企业的解散和清算
（1）个人独资企业的解散
个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：
①投资人决定解散；②投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；③被依法吊销营业执照；④法律、行政法规规定的其他情形。
（2）个人独资企业的清算
①个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。
投资人自行清算的，应当在清算前15日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。
债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的应当在公告之日起60日内，向投资人申报其债权。
②个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。
【考题·单选题】以个人财产出资设立的个人独资企业解散后，如果其财产不足以清偿所负债务，则（ ）。
（2006年考试题）
A.不再清偿
B.以投资人家庭共有财产承担无限责任
C.以投资人个人的其他财产予以清偿，若仍不足以清偿，则不再清偿
D.以投资人个人的其他财产予以清偿，若仍不足以清偿，且债权人在5年内未提出偿债清求，则不再清偿
[答疑编号811030102]
【答案】D
【解析】本题考核点是个人独资企业的债务清偿。
根据规定，以个人财产出资设立的个人独资企业解散后，如果企业财产不足以清偿所负债务，以投资人个人的其他财产予以清偿，若仍不足以清偿，且债权人在5年内未提出偿债请求，则不再清偿。
【例题·单选题】林某以个人财产出资设立一个人独资企业，聘请陈某管理该企业事务。
林某病故后因企业负债较多，林某的妻子作为唯一继承人明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。
根据《个人独资企业法》的规定，关于该企业清算人的下列表述中，正确的是（ ）。
A.由陈某进行清算
B.由林某的妻子进行清算
C.由债权人进行清算
D.由债权人申请法院指定清算人进行清算
[答疑编号811030103]
【答案】D
【解析】本题考核点是个人独资企业的清算。
个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。
③清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。
在按法律规定清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。
个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
【考题·单选题】下列关于个人独资企业清算问题的表述中，正确的是（ ）。
（2005年考试题）
A.个人独资企业解散，不得由投资人自行清算
B.个人独资企业在清算期间，可以适当开展与清算目的无关的经营活动
C.个人独资企业清算结束后，由债权人会议编制清算报告
D.个人独资企业解散，可以由债权人申请人民法院指定清算人进行清算
[答疑编号811030104]
【答案】D
【解析】本题考核点是个人独资企业清算的相关规定。
根据规定，个人独资企业解散，可以由投资人自行清算，因此选项A错误；个人独资企业在清算期间，不得从事与清算目的无关的经营活动，因此选项B错误；个人独资企业清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，因此选项C错误。
三、合伙企业法
1.合伙企业法概述
（1）合伙企业的概念
①合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。
②普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任；但《合伙企业法》对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。
③有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
④合伙人既可以是自然人，也可以为法人和其他组织。
国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。
【考题·多选题】根据《合伙企业法》的规定，不能成为合伙企业普通合伙人的有（ ）。
（2007年考试题）
A.国有独资公司
B.国有企业
C.集体所有制企业
D.上市公司
E.自然人
[答疑编号811030105]
【答案】ABD
【解析】本题考核点是普通合伙人的资格。
国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。
（2）合伙企业的特征
①合伙企业是契约式组织。
②普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人对合伙企业的债务以其认缴的出资额为限承担有限责任。
③合伙企业人员结构相对稳定，普通合伙人变动不自由。
（一）普通合伙企业
1.合伙企业的设立
（1）设立合伙企业，应当具备下列条件：
①有两个以上合伙人。
合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；②有书面合伙协议；③有合伙人认缴或者实际缴付的出资；④有合伙企业的名称和生产经营场所；⑤法律、行政法规规定的其他条件。
合伙企业名称中应当标明“普通合伙字样”，以示与有限合伙企业的区别。
（2）合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资。
合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。
【例题·多选题】下列关于普通合伙企业与个人独资企业法律特征的表述中，正确的有（ ）。
A.普通合伙企业与个人独资企业的名称都不得使用“公司”字样
B.普通合伙企业与个人独资企业的出资人都可以以劳务作价出资
C.普通合伙企业与个人独资企业都没有法定最低注册资本的限制
D.普通合伙企业与个人独资企业的出资人都只能是自然人
E.普通合伙企业与个人独资企业的出资人都对企业债务承担无限责任
[答疑编号811030106]
[答案]A、C、E
[解析]本题考核点是普通合伙企业与个人独资企业的区别。
B选项错误在于只有普通合伙人可以以劳务作价出资；D选项错误在于普通合伙企业的出资人可以是法人。
2.合伙企业的财产、事务执行
（1）合伙企业的财产
①合伙企业的财产由合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产构成。
②合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产，但是《合伙企业法》另有规定的除外。
③合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。
④除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。
合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。
合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。
⑤合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。
未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。
【考题·单选题】甲是H普通合伙企业的合伙人，为了从乙银行获得贷款，甲将自己在H普通合伙企业中的财产份额质押给乙银行，但该质押行为未经其他合伙人同意。
下列关于该质押行为效力的表述中，正确的是（ ）。
（2007年考试题）
A.无效
B.待其他合伙人追认后有效
C.可由其他合伙人行使撤销权，若被撤销，该行为自始无效
D.按甲退伙处理
[答疑编号811030201]
【答案】A
【解析】本题考核点是合伙企业的财产。
合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。
未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。
【例题·单选题】某普通合伙企业存续期间，合伙人甲准备向合伙人以外的乙转让其在合伙企业中的部分财产份额时，如果合伙协议对此没有约定，正确的做法是（ ）。
A.由甲自行决定
B.由甲和乙协商决定
C.经全体合伙人过半数同意
D.经其他合伙人一致同意
[答疑编号811030202]
【答案】D
【解析】本题考核点是合伙企业财产的转让。
合伙企业存续期间，除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。
（2）合伙企业的事务执行
①各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务，也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托1个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。
②合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意：
改变合伙企业的名称；改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；处分合伙企业的不动产；转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；以合伙企业名义为他人提供担保；聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。
③合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；除合伙协议另有约定的或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易；合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。
④合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。
⑤合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。
【例题·多选题】某普通合伙企业的下列事项中，除合伙协议另有约定外，需要经全体合伙人一致同意的有（ ）。
A.合伙人甲提议，改变合伙企业的名称
B.合伙人乙提议，以合伙企业的一处门面房为其他企业提供抵押担保
C.合伙人丙提议，转让合伙企业的注册商标
D.合伙人丁提议，聘任合伙人以外的张某担任合伙企业的经营管理人员
E.合伙人戊提议，与某企业签订买卖合同
[答疑编号811030203]
【答案】A、B、C、D
【解析】本题考核点是合伙企业事务执行。
除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：
（1）改变合伙企业的名称；
（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。
3.合伙企业与第三人的关系
（1）合伙企业的债务
①合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。
②合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。
合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人才承担无限连带责任。
【例题·多选题】某普通合伙企业有甲、乙、丙三个合伙人，合伙协议约定合伙人之间利润分配和亏损分担的比例是5：
3：
2。
该合伙企业欠丁货款20万元，合伙企业财产价值为10万元。
丁在得到合伙企业财产10万元之后，其余10万元可以要求（ ）。
A.甲全部偿还
B.乙全部偿还
C.丙全部偿还
D.甲偿还5万元，乙偿还3万元，丙偿还2万元
[答疑编号811030204]
【答案】A、B、C、D
【解析】本题考核点是合伙企业的债务清偿。
债权人可以请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。
本题中，如果甲偿还了10万元，他可以按照内部约定，向乙追讨3万元，再向丙追讨2万元。
（2）合伙人（个人）的债务
①合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。
②合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。
③人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依法为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。
【例题·单选题】甲为A普通合伙企业的合伙人，因故欠合伙企业以外的乙人民币10万元，无力用个人财产清偿。
乙在不满足于用甲从A合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下，可以采取的合法行为是（ ）。
A.代位行使甲在A合伙企业的权利
B.请求人民法院强制执行甲在A合伙企业的财产份额用于清偿
C.要求抵销所欠A合伙企业的部分货款
D.直接变卖甲在A合伙企业的财产份额用于清偿
[答疑编号811030205]
【答案】B
【解析】本题考核点是合伙人的债务清偿与合伙企业的关系。
A选项的错误在于合伙企业中某一合伙人的债权人，不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。
C选项错误在于合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。
D选项错误在于债权人无权自行行使强制执行，必须通过民事诉讼法规定的程序进行。
4.合伙企业的入伙、退伙
（1）入伙
新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。
新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。
（2）退伙
自愿退伙
法定退伙
协议退伙
通知退伙
当然退伙
除名
合伙协议约定了合伙期限
合伙协议未约定合伙期限
（1）自然人死亡或者被依法宣告死亡；
（2）个人丧失偿债能力；（3）法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（4）必须具有相关资格而丧失该资格；（5）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被强制执行。
经其他合伙人一致同意
（1）合伙协议约定的退伙事由出现；
（2）经全体合伙人一致同意；（3）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。
合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。
（1）未履行出资义务；
（2）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（3）执行合伙事务时有不正当行为；（4）发生合伙协议约定的事由。
①合伙人被依法认定为无民事行为能力人或限制民事行为能力人，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。
其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。
②合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。
退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。
【例题·单选题】某年3月，甲、乙、丙三人分别出资2万元、2万元、1万元设立A普通合伙企业，并约定按出资比例分配和分担损益。
8月，A合伙企业为B企业的借款提供担保；12月因B企业无偿债能力，A合伙企业因承担保证责任支付1万元。
12月底，甲提出退伙要求，乙、丙同意。
经结算，A合伙企业净资产为3万元。
根据《合伙企业法》的规定，应退还甲的财产数额是（ ）。
A.2万元
B.1.2万元
C.1万元
D.0.8万元
[答疑编号811030206]
【答案】B
【解析】本题考核点是退伙的财产处理。
本题甲、乙、丙三人约定按出资比例（2：
2：
1）分配和分担损益，则应退还甲的财产数额是3÷5×2＝1.2万元。
5.特殊的普通合伙企业
（1）以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。
特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙企业”。
（2）一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。
（3）合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。
【例题·单选题】某评估事务所属于特殊普通合伙企业，其中合伙人甲和乙承接一项业务后，因与客户串通作假被处以罚款。
对此罚款的承担，下列说法正确的是（ ）。
A.由合伙企业承担无限责任
B.由甲和乙承担无限连带责任，其他合伙人不承担责任
C.由甲和乙承担无限连带责任，其他合伙人承担有限责任
D.由甲和乙承担有限责任
[答疑编号811030207]
【答案】C
【解析】本题考核点是特殊的普通合伙企业。
特殊的普通合伙企业中一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。
（二）有限合伙企业
1.有限合伙企业的法律适用问题
有限合伙企业及其合伙人适用《合伙企业法》对有限合伙企业的特别规定，《合伙企业法》未特别规定的，适用该法关于普通合伙企业及其合伙人的规定。
2.有限合伙企业设立条件的特别规定
（1）除法律另有规定的以外，有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立，有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人。
（2）有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。
3.有限合伙人出资的特别规定
有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，但不得以劳务出资。
【例题·单选题】甲、乙、丙、丁四人准备设立一家有限合伙企业，下列选项错误的是（ ）。
A.甲提议邀请某国有企业作为有限合伙人加入合伙企业
B.乙要求作为普通合伙人以劳务作价出资
C.丙建议企业名称为××有限合伙公司
D.丁认为货币出资没有比例限制
[答疑编号8
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