国际私法教案.docx

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国际私法教案

第一章国际私法学的十个基本规则

【教学目标】

通过本章学习，学生应该能够：

1、掌握国际私法学的十个基本规则

2、能够灵活运用这些规则

【本章重点】

1、直接调整与间接调整方法

2、识别、管辖权与法律适用问题

3、国内法渊源与国际法渊源

【本章难点】

1、内国民商法与外国民商法

2、分割方法

一、国内民商事案件与国际私法案件

1、冲突规范

冲突规范是指明某一国际私法案件应该适用什么法律的法律规范

2、直接适用的法

直接适用的法是指在一国法律体系中，法院无需援引冲突规范而直接适用国际私法案件的具有强制适用效力的法律规范

案例：

世行贷款建设高速公路案

二、程序法问题与实体法问题

1、实体法问题

实体法问题是指一个案件中所有在实质上会影响判决结果的争议

2、程序法问题

程序法问题是指一个案件中有关诉讼的日常例行规则的争议

三、直接调整方法与间接调整方法

1、直接调整方法

直接调整方法是指利用统一实体法规则和“直接适用的法”调整国际民商事关系的方法

2、间接调整的方法

间接调整的方法是指利用冲突规则指引的准据法来调整国际民商事关系的方法

四、国内法渊源和国际法渊源

1、国际法渊源

主要包括国际条约和个国际惯例

2、国内法渊源

主要包括国内立法和国内判例

五、内国民商法和外国民商法

六、国家主权和适用外国法

1、主权

主权是指国家固有的对内最高权和对外独立权

2、适用外国法

适用外国法是一国法院根据外国法的有关规则解决国际私法案件中的争议

案例：

船舶碰撞案

七、识别、管辖权与法律适用问题

1、识别

识别是指法院对有关的事实和法律纠纷进行定性并对有关冲突规则进行解释的认识过程

2、法院决定是否行使管辖权的步骤

（1）根据案件事实，经识别定性在特定的法律关系中看我国《民事诉讼法》的有关规定是否表明我国法院有权行使管辖权

（2）法院在决定行使管辖权时，必须查明没有排除法院管辖权的情况

（3）最后，法官要根据原告提供的证据判断中国法院是否有适当的管辖依据

3、法律适用

八、分割方法与司法任务的简单化

九、诉讼与仲裁

1、诉讼与仲裁的关系

（1）有效的仲裁协议具有排除法院管辖权的效力

（2）法院对仲裁过程和程序有监督权

2、诉讼与仲裁的区别

（1）管辖权依据不同

（2）受案范围不同

（3）适用法律不同

（4）裁决的跨国承认与执行不同

十、立法管辖权与司法管辖权

【课后作业】

案例分析P22

第二章什么是国际私法

【教学目标】

通过本章学习，学生应该能够：

1、掌握国际民商事关系的特点

2、了解国际私法规范的种类及其在国际私法中的地位

3、比较准确地给国际私法下个定义

【本章重点】

1、国际私法的性质

2、国际私法规范的种类

【本章难点】

国际民商事关系

一、国际私法与国际私法学

1、国际私法与国际私法学的含义

2、二者的联系

⑴国际私法是国际私法学的研究对象

⑵两者均由一定的社会经济基础决定，属于上层建筑

⑶国际私法学为国际私法的发展提供理论指导

3、二者的区别

⑴国际私法是一个法律部门，国际私法学是一种学说

⑵二者的调整对象不同

⑶国际私法具有法律约束力，而国际私法学没有法律约束力

二、国际民商事关系

1、概念

2、特点

3、涉外因素

【案例】两个中国人在外国签订合同案

三、国际私法的规范

1、规定外国人民商事法律地位的规范

2、冲突规范

3、国际统一实体规范

4、国际民事诉讼程序规范

5、国际商事仲裁规范

四、国际私法的性质

1、国际法学派

2、国内法学派

3、二元论学派

五、国际私法的名称

【课后作业】

1、论国际私法的组成规范及相互关系

2、你认为哪一种国际私法定义方法比较恰当？

第三章适用外国法的理由

【教学目标】

通过本章学习，学生应该能够：

1、了解国际私法理论发展的轮廓

2、理解每一种理论的产生背景和主要观点

3、形成自己对适用外国法理由的看法

【本章重点】

1、每一种理论的产生背景和主要观点

2、国际私法理论产生、发展的基本规律

【本章难点】

适用外国法的理由

学说名称

为什么适用外国法

分析的基础

法则区别说

法律规则的性质要求

法律规则

国际礼让说

为了让外国主权者表示礼让

礼让

法律关系本座说

法律关系自身的本质要求

法律关系

国籍原则

国籍是国际法的基础，有些民商事关系使用当事人国际籍所属国法

国籍

既得权说

尊重当事人已经取得的权利

既得权

法律社会目的说

为了实现法律的社会目的

法律的目的

本地法说

外国法的内容与本地法相同或相似

两地法律的内容

政府利益分析说

该外国对适用其法律有较大的利益要求

政府利益

最密切联系说

该外国法与案件具有最密切联系

联系因素

国际交往互利说

有利于促进国际交往

互相利益

【课后作业】你认为一个法院适用外国法的主要原因是什么？

第四章国际私法关系的主体

【教学目标】

通过本章学习，学生应该能够：

1、了解自然人的国籍冲突及在国际私法上的解决方法

2、掌握自然人权利能力和行为能力的法律适用规则

3、理解外国人民事法律地位的基本制度及应用

【本章重点】

1、自然人的国籍冲突及在国际私法上的解决方法

2、自然人权利能力和行为能力的法律适用规则

【本章难点】

法人国籍的不同理论和方法

一、自然人的国籍冲突及解决

1、国籍的冲突

⑴国籍的积极冲突

一个人同时具有两个以上国籍的情况称为国籍的积极冲突。

例如在出生地主义国家出生而属于血统主义国家国民的子女，就会具有双重国籍

⑵国籍的消极冲突

不具有任何国家国籍的情况叫国籍的消极冲突。

例如在血统主义国家出生而属于出生地主义国家国民的子女，就不具有任何国籍

2、国籍冲突的解决

⑴国籍积极冲突的解决

①内外国籍冲突：

内国国籍优先

②数个外国国籍冲突

ⅰ取得在先的国籍优先

ⅱ取得在后的国籍优先

ⅲ住所或惯常居所地国际优先

ⅳ关系最密切的国籍优先

⑵国籍消极冲突的解决

①当事人的住所地

②当事人的居所

③法院地

3、我国的相关规定

二、自然人的住所冲突及其解决

1、积极冲突的解决

①内国住所优先

②最后取得的优先

③有最密切联系的优先

2、消极冲突的解决

①以惯常居所为准

②以最后住所或出生时住所为准

③以现在所在地为准

3、我国的相关规定

三、解决本国法和住所地法冲突的公约

四、自然人权利能力的法律适用

1、宣告失踪和宣告死亡制度

2、解决冲突的方法

①适用有关民商事关系准据法所属国的法律

②适用法院地法

③适用当事人的属人法

2、中国适用当事人的属人法确定自然人的权利能力

五、自然人行为能力的法律适用

1、自然人行为能力的冲突

2、解决冲突的方法

①本国法主义

②住所地法主义

③行为地法对当事人法的限制

3、我国的相关规定

原则上适用定居国法，但还有3个补充：

①定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律，在定居国所为，可以适用定居国法律

②外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力

③无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律，如未定居，适用其住所地国法律

六、法人的国籍

1、确定法人国籍的不同理论和标准

包括成员国籍主义、设立地主义、住所地主义、准据法主义、实际控制主义和复合标准说

2、我国的相关规定

我国对于外国法人国籍的确定，采取注册登记主义

【案例】深圳某公司诉柯达中国股份公司案

七、法人的住所

1、确定法人住所的不同标准

①管理中心所在地说

②营业中心所在地说

③法人住所依其章程之规定说

2、我国的相关规定

我国目前采取第一种主张，《民法通则》第39条规定：

法人以它的主要办事机构所在地为住所。

八、外国法人的认可

1、外国法人认可的几种主要方式

①相互认可制

②特别认可制

③概括认可制

④一般认可制

2、我国的相关规定

针对不同的公司规定不同的认可方式

九、法人权利能力和行为能力的法律适用

1、解决法人权利能力和行为能力的法律冲突，国际上通行的做法是依法人的属人法，也就是适用法人的国籍或住所所属国的法律

2、外国法人在内国活动，其权利能力和行为能力实际上重叠适用其本国法和内国法

3、我国的相关规定

外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。

外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定

十、外国人民事法律地位的几种制度

1、国民待遇

2、最惠国待遇

3、优惠待遇

4、普遍优惠待遇

5、不歧视待遇

【课后作业】

我国加入WTO以后，关于外国人民事法律地位的规定应如何修改？

第五章国际私法的几个特殊概念

【教学目标】

通过本章学习，学生应该能够：

1、理解法律冲突的一般含义及其与国际私法中法律冲突的区别

2、掌握冲突规范的概念、特点、结构和种类

3、运用系属公式推导主要法律领域中的法律适用规则

【本章重点】

冲突规范的概念、特点、结构和种类

【本章难点】

连接点的作用及其发展趋势

一、法律冲突

1、一般的法律冲突

2、国际私法上的法律冲突

国际私法上的法律冲突是对同一民商事关系因所涉各国民商事法律规定不同而发生的法律适用上的冲突

3、产生法律冲突的原因

①各国民商事法律制度各不相同

②各国之间存在正常的民商事交往

③各国承认外国人在内国的民事法律地位

④各国在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力

二、冲突规范

1、概念

冲突规范又称为法律选择规范或法律适用规范，是由国内法或国际条约规定的，指明某一国际民商事关系应适用何种法律的规范。

2、特点

①冲突规范是一种法律适用规范

②冲突规范是一种法律选择规范

③冲突规范是一种间接规范

④冲突规范的逻辑结构包括范围和系属

3、结构

①范围：

冲突规范中需要解决的法律问题

②系属：

冲突规范中指定法院应如何适用法律的那一部分

4、类型

①单边冲突规范

例：

德国人的继承，虽于外国有住所，依德国法

②双边冲突规范

例：

不动产的所有权，适用不动产所在地法

③重叠适用的冲突规范

例：

中国法律不认为在中国领域外发生的行为是侵权行为的，不作侵权行为处理

④选择适用的冲突规范

a.无条件选择适用的冲突规范

b．有条件选择适用的冲突规范

三、连结点

1、概念

连结点是指冲突规范的系属中用来连结范围和准据法的媒介

2、种类

①是否以人的意思为基础，分为客观连结点和主观连结点

②是否能够变更，分为静态连结点和动态连结点

③是否由法律规定，分为事实概念和法律概念

④连结点的地理坐标是否确定，分为开放性连结点和硬性连结点

四、系属公式

1、概念

系属公式是指把一些解决法律冲突的规则固定化、抽象化，使它成为国际上公认的处理原则，以便解决同类民商事关系的法律适用问题

2、常见的系属公式

属人法、物之所在地法、行为地法、法院地法、旗国法、最密切联系地法、当事人合意选择的法

【案例分析】一日本人在中国发生交通事故案

【课后作业】请剖析冲突规范的特点，并举几个冲突规范的例子