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终极版国经

民商1106倾情奉献综合各家学说——仅供参考（⊙_⊙）

2014年1月国际经济法概论

第一部分题型

一、名词解释4*5二、判断1*10（只需要判断对错不需要说明理由）

三、单项选择1*10四、多项选择2*10

五、分析题1*12六、案例题2*14

讲课不涉及的不考（课本最后两章）

第二部分重点内容（注：

课上笔记、最后的重点补充、平时强调的重点—粗体）

每一个大标题下括号内的东西都是老师提到的重要知识点，fighting！

此文中没说清楚的大家一定看书，因为篇幅有限，国经的知识点又细碎，有错也请见谅~

（跨国）经济关系货物贸易——完备、传统贸易法

贸易知识产权贸易——重保护、轻贸易

服务贸易——滞后、侧重于市场准入

直接投资——国际投资法

自然人、法人、国家、国际组织

投资

间接投资——国际货币金融法

税收——税收管辖权、冲突

横向交易主体：

自然人、法人

纵向交易主体：

国家、国际组织

推荐资料：

扬帆讲义、众合专题、教材

第一章 导论

跨国公司：

（性质、特征、含义）

1、跨国公司的概念和特点

概念：

由分设在两个或两个以上国家的实体组成，通过一个决策中心经营，具有一贯的政策和共同的战略，且内部各个实体之间有相互联系的企业。

特点：

跨国性、战略的全球性和管理的集中性、内部实体的相互联系性

2、跨国公司的法律地位

不是国际公法的主体：

因其没有独立参加国际关系并直接承受国际公法上权利和义务的能力。

作为内国法人是国际经济法的主体：

因为无论跨国公司的母公司还是子公司，总公司还是分公司，都必须依照母国或者东道国的公司法设立，且分别受母国法律或东道国法律的调整。

3、实质：

多个法律实体，一个经济实体。

跨国公司对东道国及其母国的作用具有双重性

对于东道国：

积极影响（引进最雄厚的资本、最先进的技术和管理经验）；消极影响（成为跨国公司全球战略的牺牲品，打击民族工业，通过各种逃避税行为，影响东道国经济发展）；

对于母国：

积极影响（海外经济扩张，更丰厚的利润等）；消极影响（尖端技术外流、国际逃避税的增多等）

4、对跨国公司的国际管制

1972年成立的跨国公司专门委员会，1982年《联合国跨国公司行为守则草案》，因为存在众多分歧，因此至今没有正式讨论通过。

此外还有一些双边协定（母国和东道国之间），就某一方面的问题达成管制协议，如双边税收协定（管制逃避税问题）

第2章国际货物买卖法（都是重点，贸易术语都要掌握，1980公约、买卖合同效力、成立）

本节结构：

国际惯例——国际贸易术语★★

适用范围★

合同成立——邀约承诺制度（基本同《合同法》）

80年公约权利义务★

主要内容违约救济（基本同《合同法》）

风险转移★

一、国际贸易术语（又称为价格术语或价格条件）

1、概念：

以不同的交货地点为标准，用简短的概念或英文缩写字母表示的商品的价格构成以及买卖双方在交易中的费用、责任和风险划分的一种国际贸易惯例。

例：

FOB（上海）=船上交货（上海）

解释：

交货地点在上海港，货物运输由买方负责安排，货物保险由买方投保，货物价格仅由交易成本构成，出口由卖方负责，进口由买方负责，货物在装运港越过船舷的时候风险转移。

2、产生原因：

简化手续并降低费用

3、国际贸易术语的成文化

（1）成文化的原因：

防止分歧的发生，以及在发生分歧时有解决的依据。

（2）主要的成文化规则

A、《华沙——牛津规则》，国际法协会，1928年，只解释CIF术语。

B、《国际贸易术语解释通则》，国际商会，1936年，7次修订，最近一次为2010年版。

C、《1941年修订的美国对外贸易定义》，解释FOB、CIF等6种术语，含义和《通则》均有所不同。

4、《2000年国际贸易术语解释通则》

（1）基本特点：

A、将13种贸易术语按卖方义务由小到大分为E、F、C、D四组，其中卖方义务最小的是EXW（工厂交货），卖方义务最大的是DDP（完税后交货）

B、13种贸易术语中，除了EXW和DDP，其余的均为卖方办理出口手续，买方办理进口手续。

（2）每组贸易术语的主要内容

E组：

卖方仅在所在地备妥货交买方即可（工厂交货，一个）EXW

F组：

卖方须将货物交给买方指定的承运人（装运合同，三个）

含义：

卖方的义务截止于货交承运人（装运）；运输由买方安排；买方安排完运输后应及时通知卖方。

C组：

卖方须将货物交给自己安排的承运人（装运合同，四个）

含义：

卖方的义务截止于货交承运人（装运）；运输均由卖方负责安排。

D组：

卖方义务截止于货物运至边境或进口国内的约定地点（到运合同，五个）

（3）常用的六个贸易术语：

FOB——FCACIF——CIPCFR——CPT

上述六个术语可以分为一一对应的两组，前组术语主要适用于海运或内河运输；后组则适合于任何运输

（4）FOB、CIF和CFR

区别：

缩略语后的港口名

价格构成

运输安排

投保

FOB

装运港

交易成本

买方

买方

CIF

目的港

成+运+保

卖方

卖方

CFR

目的港

成+运

卖方

买方

共同点：

A、风险转移的时间：

均为货物在装运港越过船舷时风险转移

B、交货地点：

均为装运港（装运合同）

C、进出口手续办理：

均为卖方办理出口手续，买方办理进口手续

D、适用的运输方式：

均只适用于海运和内河运输

使用时的注意事项：

1）使用FOB时应注意：

A、两个及时通知：

a、买方租船后，应将船名、装船时间和地点及时通知卖方（便于卖方及时交货）；b、卖方装船时，要给买方及时通知（便于买方及时投保）。

B、注意各国对FOB的不同解释。

C、FOB风险转移的特殊规定：

由于买方未及时给卖方装船通知、或指定的船只未按时到达、或未接收货物、或较装船通知较早停止装货，即非因卖方原因导致卖方交货不能，则自约定交货日期或期限届满之日起，货物风险转移。

前提是卖方应将货物划拨并已履行其保全货物的义务。

2）使用CIF时应注意：

如果买方没有特殊要求，卖方只有义务投保海上运输的最低险别（平安险或C险）。

3）使用CFR时应注意：

一个及时通知（即卖方装船时应给买方一个及时通知，以便其及时投保）。

（5）FCA、CIP和CPT：

在船舷无意义时使用，如滚装卸、集装箱运输，以及国际多式联运等。

和FOB组术语的区别:

A、适用的运输方式不同：

B、交货地点不同：

交货地点为第一承运人所在地（装运地，不一定为装运港）

C、风险转移的时间不同：

为货交第一承运人时

与FOB组术语的一一对应关系：

FOB——FCACIF——CIPCFR——CPT

贸易术语例题：

南美某国的修格公司希望从我国太原辉泉公司购买一批货物。

双方正在就货物销售合同的具体条款进行谈判。

双方都希望选择国际商会《2000年国际贸易术语解释通则》中的贸易术语来确定货物销售的价格和相关义务。

双方对于该货物的国际买卖均有丰富经验，且都与从事国际海上货物运输和保险的专业公司保持着经常的业务关系。

基于上述事实，下列何种表述是正确的？

（AD）

A．从修格公司的角度出发，如果选择EXW贸易术语，意味着它要承担的相关义务比选择任何其他的贸易术语都要大（对）

B．修格公司可以接受“CFR天津”的贸易术语而自己向保险公司投保货物运输险（错，天津不是目的港）

C．假如双方采用了“CIF布宜诺斯艾利斯”的贸易术语，辉泉公司对货物在公海上因船舶沉没而导致的货损应向修格公司承担赔偿责任（错，风险转移，买方自负）

D．双方都有可能接受《国际贸易术语解释通则》F组中的某项贸易术语（对）

5、《2010年国际贸易术语解释通则》：

特别注意：

如果要使合同适用《2010年国际贸易术语解释通则》，应在合同中明确表明。

例如：

CIF（指定地点）适用《2010年国际贸易术语解释通则》®（或Incoerms®規則2010）。

（1）将13个贸易术语减少为11个

《2010年通则》用两个新术语：

DAT运输终端交货（……指定目的地）和DAP目的地交货 （……指定目的地）代替了《2000年通则》中的DAF、DES、DEQ和DDU术语。

DAT和DAP术语都规定需在指定目的地交货，二者的主要区别是：

在DAT术语下，卖方承担将货物从运输工具上卸下并交由买方处置的义务；而在DAP术语下卖方只需将货物交由买方处置即可，无须承担将货物从交通工具上卸下的义务。

D组只剩三个术语：

DAP（运到）、DAT（运到、卸下）和DDP（运到、卸下、完税）。

（2）根据使用的运输方式将11个贸易术语进行分类

《2010年通则》没有使用《2000年通则》那样按组别分类的方式，而是按照适用的运输方式不同将11个贸易术语分为两大类：

  ①适用于任何单一或多种运输方式的术语有七个：

EXW（工厂交货）、FCA（货交承运人）、CPT（运费付至）、CIP（运费及保险费付至）、DAT（运输终端交货）、DAP（目的地交货）和DDP（完税后交货）。

  ②只能适用于海上和内陆水上运输的术语有4个：

FAS（船边交货）、FOB（船上交货）、CFR（成本加运费）和CIF（成本、保险费加运费）。

FAS（船边交货）与FOB（船上交货）的区别在于卖方是否负责装船。

  特别提示：

虽然《2010年通则》改变了《2000年通则》对贸易术语的分类方式，但是，《2000年通则》E、F、C、D四组术语下卖方义务从小到大的规律并没有发生变化，在进出口手续办理方面的规定也完全相同。

（3）《2010年通则》改变了《2000年通则》关于FOB、CIF和CFR三个术语以越过船舷为风险转移的规定，而代之以将货物装运上船。

（4）将贸易术语也适用于国内贸易：

传统的《国际贸易术语解释通则》只在国际销售合同中运用，此种交易的货物运输都需跨越国界。

《2010年通则》正式认可所有的贸易术语既可以适用于国际贸易也可以适用于国内交易。

二、1980年公约的适用范围《联合国国际货物销售合同公约》

1、主体适用范围：

（1）如果双方当事人的营业地分处不同国家，并且这些国家均为公约缔约国，则公约适用于它们之间订立的合同。

（2）即使当事双方的营业地所在国不是公约的缔约国，但如果按照国际私法规则导致适用某一缔约国法律，则公约仍适用于他们之间订立的合同。

根据适用范围

（1）

纽约——伦敦公约不适用

纽约伦敦

国际法优先

合同选择

美国法公约

我国对公约适用范围

（2）作出了保留

北京伦敦

合同选择

中国法公约不适用

保留的效力：

营业地在我国的当事人与营业地在其他国家的当事人之间订立买卖合同时，只有对方当事人营业地处于公约缔约国时，公约才可能适用，否则，公约无论如何不适用。

2、客体适用范围（不适用于下列合同）：

A、股票、债券、票据、货币和其他投资证券的交易。

（不认为是货物）

B、船舶、飞机和气垫船。

（区别于陆地交通工具的买卖）

C、电力。

（区别于石油、天然气买卖）

D、卖方的主要义务在于提供劳务或其他服务的买卖。

E、仅供私人、家人或者家庭使用的货物买卖。

（除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用）

F、由拍卖方式进行的销售。

G、根据法律执行令状或其他令状的销售。

3、不解决的问题

（1）合同以及合同条款的效力问题。

（但公约调整合同的成立问题）

（2）所有权何时、何地转移以及第三者追夺权的问题。

（公约不调整所有权转移，但规定了所有权担保责任）

（3）产品责任问题。

原因：

各国法律规定差异大，无法统一。

4、80年公约的效力：

（相对任意性）贸易术语的任意性：

绝对任意性

（1）双方当事人可以相约（明示或默示）不适用公约，虽然他们的营业地所在国是缔约国；（明确排除或选择国内法）

（2）双方当事人也可减损公约的任何规定或改变其效力，但必须完全尊重营业地所在缔约国已经作出的保留。

买卖合同纠纷的解决：

1、适用合同明确的约定；2、适用选择的贸易术语（贸易术语没有规定，但公约有规定的内容仍可适用）；3、适用公约或者合同其他的准据法。

5、我国对80年公约的保留：

（1）对第1条

（1）款B项的保留，即对适用范围

（2）的保留。

（2）对第11条书面以外其他形式规定的保留。

公约第11条：

“销售合同无须以书面形式订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。

销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明”。

原涉外经济合同法第7条规定：

“当事人就合同条款以书面形式达成协议并签字，即为合同成立”。

新合同法第10条：

“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。

法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。

当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式”。

保留和现行《合同法》冲突的处理：

理论上：

如果合同应适用公约，则必须采用书面形式；如果合同应适用合同法，则可采用多种形式。

实践中：

我国对公约第11条书面以外形式的保留已经名存实亡

三、国际货物买卖合同的成立

合同有效成立四要件

公约不涉及

1、主体合法

2、内容合法

3、意思表示真实一致——要约承诺制度★

4、形式合法——我国对书面以外形式提出保留

要约承诺案例：

甲国A公司于2001年10月2日向乙国B公司以平信的方式发出以FOB价格出售羊毛的要约，该要约载明有效期为10日，要约于10月5日到达B公司。

（要约）

B公司于10月7日将载明承诺的信件以快件方式发出，但由于邮局的传递失误，该快件于10月20日才送达A公司。

（承诺，非因受要约人原因延迟，视为有效，除非原要约人明确表示拒绝）

此时，因A公司已将该批羊毛出售，因此未做任何答复。

11月，B公司租好船并将船名通知A公司，此时A公司否认双方之间合同的存在。

双方遂发生争议。

（合同成立，因要约人未拒绝）

四、买卖双方的权利义务

交货、交单

卖方义务货物相符：

合同约定的数量、质量

担保义务★

权利担保

支付价款

买方义务

收取货物★

（一）卖方义务

1、交货义务

在合同约定的地点、时间交货

约定：

日期或期限

无约定：

根据货物性质或合同其他条款判断——合理时间

无从判断，一般对买方不利

2、交单义务

（1）在合同约定的时间、地点交付符合合同约定的全套单据

（2）国际货物贸易中交单的重要性

国际贸易的交货方式：

A、实际交货：

卖方必须在指定地点将货物和单据实际交给买方或买方指定人，才算履行交货义务，也才能拿到货款。

特点是单据和货物同时交付。

B、象征性交货：

卖方以提交代表货物所有权的单据代替向买方实际交付货物，交单交货分离，交单时代表货物所有权的转移。

3、货物相符：

约定公约

（1）公约对卖方质量担保义务的规定：

A、货物适用于同一规格货物通常使用的目的；

B、货物适用于订立合同时明示或默示通知卖方的任何特定目的，除非情况表明买方并不依赖于卖方的技能和判断力，或者这种依赖对卖方来说是不合理的；

C、货物的质量与卖方向买方提供的样品或样式相同；

D、货物按照同类货物通用的方式包装或装箱，如果没有此类通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式包装或装箱。

（因包装不当所产生的损失，由卖方承担责任）

（2）数量相符

A、卖方所提交的货物数量少于或多于合同约定，均属于违约；

B、当交货数量大于合同约定时，多交部分买方可以收取也可以拒绝收取；（买方享有选择权）

C、如果买方收取多交部分，应当按照合同价格付款。

4、权利担保

（1）公约第41条：

“卖方所交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或要求的条件下，收取货物。

但是，如果这种权利或要求是以工业产权或其他知识产权为基础的，卖方的义务应依照第42条的规定”。

“权利和要求”包括两方面含义：

A、如果第三方对买方起诉并获胜诉，那么表明货物上有第三方的权利，此时卖方应按照第41条对买方承担责任；

B、如果第三方对买方起诉并获败诉，卖方仍将被认为是违反了第41条的义务，应当对买方承担责任。

目的：

为了保护善意的买方以及国际贸易环境的安全

权利担保方面与国内法的比较：

《合同法》第132条：

“出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。

”公约第41条：

“卖方所交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物。

除非买方同意在这种权利或要求的条件下，收取货物。

”

结论：

公约对卖方权利担保的要求高于国内合同法

（2）公约第42条：

如果第三人的权利或要求是基于知识产权提出的，则必须符合下列条件之一：

（a）第三者的知识产权是依据买方营业地所在国的法律取得的；（b）第三者的知识产权是基于合同预期的货物预售或使用的国家的法律取得的。

此外，在两种情况下卖方的知识产权担保义务还将得以免除。

A、卖方知识产权担保的地域限制：

卖方应对货物的知识产权提供担保，但由于知识产权具有地域性，因此卖方的这种担保只能限定在买方营业地所在国或订立合同时已知的货物预售或使用第三国，否则对卖方不公平。

（卖方不可能获得全世界范围的知识产权）

知识产权担保是因合同而产生的责任，因此应适当考虑合同的相对性。

B、卖方知识产权担保义务的免除：

（1）买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求；

（2）此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、款式或其他规格。

C、买方的及时通知义务：

当买方已经知道或者理应知道第三方的权利或要求后一段合理时间内，应将此项权利或要求的性质通知卖方，否则就不能追究卖方的权利担保责任。

（平衡双方权利义务的要求）

（二）买方义务

1、支付货款（略）：

由买卖双方在合同中自行约定，公约不作规定

2、收取货物：

两方面

（1）采取一切理应采取的行动以期卖方能提交货物

（2）接收货物：

接收≠接受

（能否拒收取决于所适用的法律，公约规定不能拒收，这是出于对承运人的保护，以避免损失的扩大）

买方接收货物义务的例外：

A、卖方提前交货；B、卖方超量交货部分。

五、违约救济方法

1、买方的救济方法

1）宣告合同无效（解除合同）

适用条件：

卖方不履行合同义务构成根本违约

根本违约：

一方当事人违反合同的结果，使另一方蒙受损失，实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西。

具体包括：

A、卖方声明不在规定时间内履行交货义务；

B、在买方给予的宽限期届满后仍不履行合同；（给予宽限期是买方的权利而非义务）

C、卖方不交付货物、延迟交货、交货不符或所有权有瑕疵构成根本违约。

2）分批交付货物根本违约的救济：

A、在一方当事人不履行任何一批货物的义务构成对该批货物的根本违约时，可宣告合同对该批货物无效；

B、如有充分理由断定对今后各批货物将会发生根本违约，则可在一段合理时间内宣告合同今后无效；

C、当买方宣告合同对任何一批货物的交付为无效，而各批货物又是相互依存的情况下，可宣告对已交付的或今后交付的各批货物均无效。

3）实际履行

适用条件：

（1）不得同时采取和这一要求相抵触的其他救济方法（即宣告合同无效）

（2）买方可以给予卖方履行合同的宽限期

（3）当卖方交货不符时，只有这种不符构成根本违约，买方才能要求提交替代物

（4）法院是否作出实际履行的判决依赖于该国国内法的规定

大陆法系：

实际履行——损害赔偿英美法系：

损害赔偿——实际履行

六、国际货物买卖的风险转移

（一）一般货物买卖的风险转移

1、基本原则：

交货时间即为风险转移的时间

两层含义：

（1）正常情况下交货时风险转移；

（2）买方拒绝或延迟收货时交货日期或期限届满时风险转移。

2、补充原则：

（两个）

（1）国际惯例优先的原则

（2）过失划分的原则：

货物损、灭失的风险原则上自交货时转移，但如果交货后发生的货物损、灭失是由于某一方过失所致，则货物损、灭失由过失方承担。

3、前提：

划拨是货物风险转移的前提，但不是风险转移的时间

划拨：

把处于可交货状态的货物无条件地确定在合同项下，包括在货物或包装上刷上合同号、收货人，以交货给买方为目的货交承运人等。

（二）在途运输货物（路货）的风险转移

路货风险转移一般是指风险何时从出让单据的卖方转移至受让单据的买方。

路货风险转移的原则：

1、原则上自订立合同时转移至买方；

2、如果情况表明需要（即不能确定损失发生的时间），风险自货物交付给签发装运单据的承运人时起，风险转移至买方（即损失由受让单据的买方承担）；（因为第三人同时受让货物运输保险单）

在不知道损失发生在运输的哪个阶段时，该损失由受让单据的第三人承担。

因为第三人同时受让货物运输保险单。

注意：

在路货运输的情况下，存在两个合同，即买卖双方、买方和第三人之间的合同，两个合同风险转移适用的原则不同，前者适用一般货物运输风险转移的原则，后者适用路货风险转移的原则。

3、如果卖方在订立合同时已知或应该知道货物已经灭损，而不将这一事实告知买方，则货物风险不转移。

第3章国际货物运输与保险法

（提单运输：

谁签的、条件，海牙规则、维斯比规则、汉堡规则、租船合同不是重点、运输保险：

几个损失、险别）

国际货物运输法

一、国际海上货物运输法律制度

班轮运输（件杂货）——提单或海运单★★

海上货运航次租船（程租）

租船运输（大宗货）租船合同

定期租船（期租）

（一）提单（B/L,BillofLading）

1、概念：

用以证明海上货物运输合同的订立（合同证明）和货物已经由承运人接收或者装船（收货凭证），以及承运人保证据以交付货物（物权凭证）的单据。

2、作用（职能）

（1）合同证明：

目的是突破合同相对性对运输关系的负面影响。

（2）收货凭证（托承关系）：

提单是托运人已交货及交货状况的初步证据。

（3）物权凭证（承收关系）：

承运人应货交正本提单持有人，无单放货需承担相应法律责任。

提单是海上运输合同证明的含义：

A、就承运人与托运人之间的关系而言，提单只是他们之间运输合同的证明，运输合同是在此之前的订舱单或货运单。

理由：

a、一旦签有订舱单或货运单，即使货物实际并没有装船，货方仍应支付运费；b、提单上只有一方当事人的签名

后果：

对承运人和托运人而言，当订舱单或货运单和提单冲突时，以前者为准，提单仅仅是初步证据。

B、就承运人和提单受让人之间的关系而言，提单不仅是运输合同的证明，而且还是运输合同本身。

理由：

a、确保提单的流通性；b、对提单受让人公平

后果：

对承运人和提单受让人而言，一切以提单为准。

海运单（seawaybill,SWB）：

证明海上运输货物由承运人接管或装船（收货凭证），且承运人保证将货物交给指定的收货人的一种不可流通（非物权凭证）的书面运输单证（合同证明）。

主要用于海上短途运输。

承运人凭有关身份证明文件交货。

3、提单的种类

（1）已装船提单和备运（收货待运）提单：

根据签发提单的时候货物是否已装船

在集装箱运输情况下，承运人只能签发备运提单。

一般而言，买方和议付货款的银行不愿接受备运提单。

（2）清洁提单和不清洁提单：

以提单上是否有对货物的不良批注为标准。

买方和银行一般拒绝接受不清洁提单。

（3）记名提单、空白提单和指示提单：

根据提单收货人抬头的写法不同划分

A、记名提单：

载明收货人具体姓名或名称；不可转让；使用很少

B、空白提单（不记名提单）：

收货人一栏空白或填写“交持有人”；交付即转让；风险大，使用少

C、指示提单：

收货人一栏填写“凭指示”或“凭某某指示”；背书转让；使用较多