商法真题不定项选择解析.docx
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商法真题不定项选择解析
1）2013年9月，鉴于王某、张某业务能力不足，经合伙人会议决定，王某不再享有对外签约权，而张某的对外签约权仅限于每笔交易额3万元以下。
关于该合伙人决议，下列选项正确的是：
（）
A.因违反合伙人平等原则，剥夺王某对外签约权的决议应为无效
B.王某可以此为由向其他合伙人主张赔偿其损失
C.张某此后对外签约的标的额超过3万元时，须事先征得王某、田某、朱某的同意
D.对张某的签约权限制，不得对抗善意相对人
【正确答案】CD
【答案解析】选项A、B错误。
《合伙企业法》第二十六条第二款规定，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。
据此可知，该合伙人会议决议有效，王某不再享有对外签约权，王某不能以此为由向其他合伙人主张赔偿。
选项C、D正确。
《合伙企业法》第三十七条规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。
据此可知，合伙人决议作出的对张某对外签约权的限制有效，张某对外签约的标的额超过3万元时，须事先征得全体合伙人的同意，但该限制不得对抗善意第三人。
2）2014年1月，田某以合伙企业的名义，自京顺公司订购价值80万元的节日礼品，准备在春节前转销给某单位。
但对这一礼品订购合同的签订，朱某提出异议。
就此，下列选项正确的是：
（）
A.因对合伙企业来说，该合同标的额较大，故田某在签约前应取得朱某的同意
B.朱某的异议不影响该合同的效力
C.就田某的签约行为所产生的债务，王某无须承担无限连带责任
D.就田某的签约行为所产生的债务，朱某须承担无限连带责任
【正确答案】BD
【答案解析】选项A错误。
田某是合伙事务执行人之一，其享有对外签约权，其对外签约无须征得朱某的同意。
选项B正确。
《合伙企业法》第二十九条第一款规定，合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。
提出异议时，应当暂停该项事务的执行。
如果发生争议，依照本法第三十条规定作出决定。
据此可知，朱某提出异议时，应当暂停该项事务的执行。
但田某已经签约的，朱某的异议并不影响合同的效力。
选项C错误，选项D正确。
《合伙企业法》第二条第二款规定，普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。
本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。
本案中，王某、朱某均是该普通合伙企业的合伙人，他们均应对田某签约行为所产生的债务承担无限连带责任。
3）2014年4月，朱某因抄底买房，向刘某借款50万元，约定借期四个月。
四个月后，因房地产市场不景气，朱某亏损不能还债。
关于刘某对朱某实现债权，下列选项正确的是：
（）
A.可代位行使朱某在合伙企业中的权利
B.可就朱某在合伙企业中分得的收益主张清偿
C.可申请对朱某的合伙财产份额进行强制执行
D.就朱某的合伙份额享有优先受偿权
【正确答案】BC
【答案解析】选项A错误。
《合伙企业法》第四十一条规定，合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。
选项B、C正确。
《合伙企业法》第四十二条第一款规定，合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。
选项D错误。
《合伙企业法》第四十二条第二款规定，人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照本法第五十一条的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。
据此可知，其他合伙人对朱某的合伙份额享有优先购买权，刘某对朱某的合伙份额不享有优先受偿权。
88.甲县的葛某和乙县的许某分别拥有位于丙县的云峰公司50%的股份。
后由于二人经营理念不合，已连续四年未召开股东会，无法形成股东会决议。
许某遂向法院请求解散公司，并在法院受理后申请保全公司的主要资产（位于丁县的一块土地的使用权）。
请回答第95-97题。
1）关于本案当事人的表述，下列说法正确的是：
（）
A.许某是原告
B.葛某是被告
C.云峰公司可以是无独立请求权第三人
D.云峰公司可以是有独立请求权第三人
【正确答案】A
【答案解析】《公司法解释
（二）》第四条第一、二款规定，股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。
原告以其他股东为被告一并提起诉讼的，人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人；原告坚持不予变更的，人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。
据此可知，在许某提起的解散公司的诉讼中，许某是原告，云峰公司是被告，葛某为第三人。
2）依据法律，对本案享有管辖权的法院是：
（）
A.甲县法院
B.乙县法院
C.丙县法院
D.丁县法院
【正确答案】C
【答案解析】《公司法解释
（二）》第二十四条第一款规定，解散公司诉讼案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管辖。
公司住所地是指公司主要办事机构所在地。
公司办事机构所在地不明确的，由其注册地人民法院管辖。
《民事诉讼法》第二十六条规定，因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。
据此可知，对本案享有管辖权的法院是丙县法院。
3）关于许某的财产保全申请，下列说法正确的是：
（）
A.本案是给付之诉，法院可作出保全裁定
B.本案是变更之诉，法院不可作出保全裁定
C.许某在申请保全时应提供担保
D.如果法院认为采取保全措施将影响云峰公司的正常经营，应驳回保全申请
【正确答案】CD
【答案解析】《公司法解释
（二）》第三条规定，股东提起解散公司诉讼时，向人民法院申请财产保全或者证据保全的，在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下，人民法院可予以保全。
（2012年）
（二）
高才、李一、曾平各出资40万元，拟设立"鄂汉食品有限公司"。
高才手头只有30万元的现金，就让朋友艾瑟为其垫付10万元，并许诺一旦公司成立，就将该10万元从公司中抽回偿还给艾瑟。
而李一与其妻闻菲正在闹离婚，为避免可能的纠纷，遂与其弟李三商定，由李三出面与高、曾设立公司，但出资与相应的投资权益均归李一。
公司于2012年5月成立，在公司登记机关登记的股东为高才、李三、曾平，高才为董事长兼法定代表人，曾平为总经理。
请回答第92-94题。
92．公司成立后，高才以公司名义，与艾瑟签订一份买卖合同，约定公司向艾瑟购买10万元的食材。
合同订立后第2天，高才就指示公司财务转账付款，而实际上艾瑟从未经营过食材，也未打算履行该合同。
对此，下列表述正确的是：
（）
A.高才与艾瑟间垫付出资的约定，属于抽逃出资行为，应为无效
B.该食材买卖合同属于恶意串通行为，应为无效
C.高才通过该食材买卖合同而转移10万元的行为构成抽逃出资行为
D.在公司不能偿还债务时，公司债权人可以在10万元的本息范围内，要求高才承担补充赔偿责任
【答案】BCD
93．关于李一与李三的约定以及股东资格，下列表述正确的是：
（）
A.二人间的约定有效
B.对公司来说，李三具有股东资格
C.在与李一的离婚诉讼中，闻菲可以要求分割李一实际享有的股权
D.李一可以实际履行出资义务为由，要求公司变更自己为股东
【答案】AB
94．2012年7月，李三买房缺钱，遂在征得其他股东同意后将其名下的公司股权以42万元的价格，出卖给王二，并在公司登记机关办理了变更登记等手续。
下列表述正确的是：
（）
A.李三的股权转让行为属于无权处分行为
B.李三与王二之间的股权买卖合同为有效合同
C.王二可以取得该股权
D.就因股权转让所导致的李一投资权益损失，李一可以要求李三承担赔偿责任
【答案】BCD
（2011年）
（二）
张、王、李、赵各出资四分之一，设立通程酒吧（普通合伙企业）。
合伙协议未约定合伙期限。
现围绕合伙份额转让、酒吧管理等事项，回答第92—94题。
92.酒吧开业半年后，张某在经营理念上与其他合伙人冲突，遂产生退出想法。
下列说法正确的是（）。
（2011年卷三不定项第92题）
A.可将其份额转让给王某，且不必事先告知赵某、李某
B.可经王某、赵某同意后，将其份额转让给李某的朋友刘某
C.可主张发生其难以继续参加合伙的事由，向其他人要求立即退伙
D.可在不给合伙事务造成不利影响的前提下，提前30日通知其他合伙人要求退伙
【答案】D
【考点】普通合伙人的退伙
【解析】选项A错误。
《合伙企业法》第二十二条第二款规定，合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。
据此可知，张某将其份额转让给合伙人王某，虽不用经其他合伙人同意，但应告知其他合伙人。
选项B错误。
《合伙企业法》第二十二条第一款规定，除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。
据此可知，张某将其份额转让给李某的朋友刘某，不仅要经过王某、赵某的同意，还需要经过李某的同意。
选项C错误，选项D正确。
《合伙企业法》第四十六条规定，合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。
93.酒吧开业1年后，经营环境急剧变化，全体合伙人开会，协商对策。
按照《合伙企业法》规定，下列事项的表决属于有效表决的是（）。
（2011年卷三不定项第93题）
A.张某认为“通程”二字没有吸引力，提议改为“同升酒吧”。
王某、赵某同意，但李某反对
B.鉴于生意清淡，王某提议暂停业1个月，装修整顿。
张某、赵某同意，但李某反对
C.鉴于酒吧之急需，赵某提议将其一批咖啡机卖给酒吧。
张某、王某同意，但李某反对
D.鉴于4人缺乏酒吧经营之道，李某提议聘任其友汪某为合伙经营管理人。
张某、王某同意，但赵某反对
【答案】B
【考点】合伙事务的执行
【解析】选项A错误。
《合伙企业法》第三十一条第
（一）项规定，除合伙协议另有约定外，改变合伙企业的名称，应当经全体合伙人一致同意。
选项A中，合伙人李某不同意，该决议未通过。
选项B正确。
《合伙企业法》第三十条第一款规定，合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。
合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。
选项B中，停业装修整顿不属于《合伙企业法》第三十一条中规定的必须经全体合伙人一致同意的事项。
因此，该决议有过半数合伙人通过即有效。
选项C错误。
《合伙企业法》第三十二条第二款规定，除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。
选项D错误。
《合伙企业法》第三十一条第（六）项规定，除合伙协议另有约定外，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员，应当经全体合伙人一致同意。
选项D中，合伙人赵某不同意，该决议未通过。
94.经全体合伙人同意，林某被聘任为酒吧经营管理人，在其受聘期间自主决定采取的下列管理措施符合《合伙企业法》规定的是（）。
（2011年卷三不定项第94题）
A.为改变经营结构扩大影响力，将经营范围扩展至法国红酒代理销售业务
B.为改变资金流量不足情况，以酒吧不动产为抵押，向某银行借款50万元
C.为营造气氛，以酒吧名义与某音乐师签约，约定音乐师每晚在酒吧表演2小时
D.为整顿员工工作纪律，开除2名经常被顾客投诉的员工，招聘3名新员工
【答案】CD
【考点】合伙事务的执行
【解析】选项A错误。
《合伙企业法》第三十一条第
（二）项规定，除合伙协议另有约定外，改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点，应当经全体合伙人一致同意。
选项B错误。
《合伙企业法》第三十一条第（三）项规定，除合伙协议另有约定外，处分合伙企业的不动产，应当经全体合伙人一致同意。
选项C、D中的事项不属于《合伙企业法》中规定的需要经全体合伙人一致同意才能进行的事项。
因此，经营管理人在其受聘期间可以自主决定采取。
（三）
（2010年）
（二）
甲公司欲单独出资设立一家子公司。
甲公司的法律顾问就此向公司管理层提供了一份法律意见书，涉及到子公司的设立、组织机构、经营管理、法律责任等方面的问题。
请回答94—96题。
（2010年卷三不定项第94-96题）
94.关于子公司设立问题，下列说法正确的是（）。
A.子公司的名称中应当体现甲公司的名称字样
B.子公司的营业地可不同于甲公司的营业地
C.甲公司对子公司的注册资本必须在子公司成立时一次足额缴清
D.子公司的组织形式只能是有限责任公司
【答案】BCD
【考点】子公司
【解析】选项A错误。
子公司具有独立法人资格，拥有自己的财产、公司名称、章程和董事会，对外独立开展业务和承担责任。
因此，子公司的名称中不需要体现甲公司的名称字样。
选项B正确。
子公司有自己独立的组织机构，营业地可不同于甲公司的营业地。
选项C、D正确。
甲公司欲单独出资设立一家子公司，该子公司的组织形式只能是有限责任公司。
根据《公司法》第59条第1款规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。
股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。
95.关于子公司的组织机构与经营管理，下列说法正确的是（）。
A.子公司不设董事会，可任命一名执行董事
B.子公司可自己单独出资再设立一家全资子公司
C.子公司的法定代表人应当由甲公司的法定代表人担任
D.子公司的经营范围不能超过甲公司的经营范围
【答案】AB
【考点】一人有限责任公司的组织机构
【解析】选项A正确。
《公司法》第51条第1款规定，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。
执行董事可以兼任公司经理。
据此可知，子公司若为股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，则可不设董事会，任命一名执行董事。
选项B正确。
《公司法》第59条第2款规定，一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。
该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。
据此可知，法律并未禁止法人投资设立的一人有限责任公司投资设立新的一人有限责任公司，故子公司可自己单独出资再设立一家全资子公司。
选项C错误。
《公司法》第13条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。
公司法定代表人变更，应当办理变更登记。
据此可知，子公司的法定代表人依照公司章程的规定，由子公司的董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记，不须由甲公司的法定代表人担任。
选项D错误。
《公司法》第12条规定，公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。
公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。
公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。
据此可知，子公司的经营范围不受母公司经营范围的限制。
96.关于子公司的财产性质、法律地位、法律责任等问题，下列说法正确的是（）。
A.子公司的财产所有权属于甲公司，但由子公司独立使用
B.当子公司财产不足清偿债务时，甲公司仅对子公司的债务承担补充清偿责任
C.子公司具有独立法人资格
D.子公司进行诉讼活动时以自己的名义进行
【答案】CD
【考点】子公司的财产性质、法律地位、法律责任
【解析】子公司具有独立法人资格，拥有自己的财产、公司名称、章程和董事会，对外独立开展业务和承担责任。
主观题
六、（本题22分）
案情：
2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司（简称北陵公司）。
公司章程规定：
公司注册资本500万元；持股比例各20%；甲、乙各以100万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以设备出资，各折价100万元；甲任董事长兼总经理，负责公司经营管理；公司前五年若有利润，甲得28%，其他四位股东各得18%，从第六年开始平均分配利润。
至2010年9月，丙的房屋仍未过户登记到公司名下，但事实上一直由公司占有和使用。
公司成立后一个月，丁提出急需资金，向公司借款100万元，公司为此召开临时股东会议，作出决议如下：
同意借给丁100万元，借期六个月，每月利息一万元。
丁向公司出具了借条。
虽至今丁一直未归还借款，但每月均付给公司利息一万元。
千山公司总经理王五系甲好友，千山公司向建设银行借款1，000万元，借期一年，王五请求北陵公司提供担保。
甲说：
“公司章程规定我只有300万元的担保决定权，超过了要上股东会才行。
”王五说：
“你放心，我保证一年到期就归还银行，到时候与你公司无关，只是按银行要求做个手续。
”甲碍于情面，自己决定以公司名义给千山公司的贷款银行出具了一份担保函。
戊不幸于2008年5月地震中遇难，其13岁的儿子幸存下来。
北陵公司欲向农业银行借款200万元，以设备作为担保，银行同意，双方签订了借款合同和抵押合同，但未办理抵押登记。
2010年5月，乙提出欲将其股份全部转让给甲，甲愿意受让。
2010年7月，当地发生洪水灾害，此时北陵公司的净资产为120万元，但尚欠万水公司债务150万元一直未还。
北陵公司决定向当地的一家慈善机构捐款100万元，与其签订了捐赠合同，但尚未交付。
问题
1.北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容是否有效？
为什么？
【答案】有效。
公司法允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法。
【解析】《公司法》第35条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。
但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。
可见，公司法允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法，故北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容有效。
2.丙作为出资的房屋未过户到公司名下，对公司的设立产生怎样的后果？
在房屋已经由公司占有和使用的情况下，丙是否需要承担违约责任？
【答案】不影响公司的有效设立。
丙应当承担违约责任。
【解析】第26条第1款规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。
公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。
《公司法》第28条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。
股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。
股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
可见，出资不到位并不影响公司的设立，只是股东应当向公司足额缴纳，并向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
3.丁向公司借款100万元的行为是否构成抽逃注册资金？
为什么？
【答案】不构成。
经过股东会决议，签订了借款合同，形成丁对公司的债务。
【解析】因为丁向公司借款100万元已经过股东会决议，签订了借款合同，形成了丁对公司的债务，不构成抽逃注册资金。
4.北陵公司于2010年8月请求丁归还借款，其请求权是否已经超过诉讼时效？
为什么？
【答案】未超过。
因为丁作为债务人一直在履行债务。
【解析】《民法通则》第140条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。
从中断时起，诉讼时效期间重新计算。
本题中，丁虽一直未归还借款，但每月均付给公司利息一万元的行为表明其认同借款合同的存在，其主观上愿意承担还款义务，即同意履行，故诉讼时效中断，北陵公司于2010年8月请求丁归还借款，其请求权没有超过诉讼时效。
5.北陵公司是否有权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效？
为什么？
【答案】无权。
因保证合同是甲与银行之间的合同。
【解析】《公司法》第149条第1款第（三）项规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：
（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；第149条第2款规定，董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
第150条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
可见，《公司法》对此种行为只是规定了产生的利益归于公司，由于此种行为给公司造成损失的，相应人员应当承担赔偿责任，而并未规定此行为无效，故北陵公司无权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效。
6.戊13岁的儿子能否继承戊的股东资格而成为公司的股东？
为什么？
【答案】能够。
因为公司法并未要求股东为完全行为能力人。
【解析】《公司法》第76条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。
可见，《公司法》并未对股东资格的继承人作特殊限制性规定，公司法也并未要求股东为完全行为能力人，故戊13岁的儿子可以继承戊的股东资格而成为公司的股东。
7.如北陵公司不能偿还农业银行的200万元借款，银行能否行使抵押权？
为什么？
【答案】能够。
设备抵押可以不办理登记。
【解析】《物权法》第180条规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第188条规定，以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。
可见，北陵公司以设备作为担保，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，只是不得对抗善意第三人，不影响抵押权的行使，银行可以行使抵押权。
8.乙向甲转让股份时，其他股东是否享有优先受让权？
为什么？
【答案】不享有。
因为不是对外转让。
【解析】此处应将“股份”改为“股权”。
《公司法》第72条规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。
股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。
其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。
两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
可见，乙向股东甲转让股权不是对外转让，不需经其他股东同意，其他股东也不享有优先受让权。
9.北陵公司与当地慈善机构的捐赠合同是否有效？
为什么？
万水公司可否请求法院撤销北陵公司的上述行为？
为什么？
【答案】有效。
因为赠与合同是诺成合同，双方当事人意思表示一致时即可成立。
万水公司可以请求法院撤销北陵公司的捐赠行为，因其不履行债务而无偿转让财产，损害了万水公司的利益，符合合同法关于债的保全撤销权的条件。
【解析】《合同法》第74条规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，
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