合同订立的步骤.pptx

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LOGO2022/11/8目录目录预备知知识合同的合同的订立立要要约合同的合同的订立立承承诺致致谢22022/11/8预备知预备知识识英美法系：

判例法是法律英美法系：

判例法是法律发展的核心展的核心环节。

由于由于传统习惯的制的制约作用，判例法在法律作用，判例法在法律发展的展的过程中程中依然起着主依然起着主导作用。

在有制定法可援的情况下，法官遵作用。

在有制定法可援的情况下，法官遵循的循的经常仍然是解常仍然是解释和适用制定法的判例法。

和适用制定法的判例法。

在英国，在英国，奇蒂奇蒂论合同法合同法（ChittyonContract）和）和安森安森论合同法合同法（AnsonsLawofContract）具有）具有最高的最高的权威。

在美国，由美国法学会威。

在美国，由美国法学会组织法学家撰写的法学家撰写的两次合同法重述，两次合同法重述，对法官判案有着重要的参考价法官判案有着重要的参考价值。

在今天的英美法系各国，由法官在今天的英美法系各国，由法官创制的判例法和由制的判例法和由议会会制定以及由行政机构受制定以及由行政机构受议会委托会委托颁布的制定法都是法律布的制定法都是法律的渊源，并且，制定法的效力高于判定法。

的渊源，并且，制定法的效力高于判定法。

32022/11/8预预备知备知识识大大陆法系：

制定法曾法系：

制定法曾经是法律的唯一渊源。

是法律的唯一渊源。

德国民法典德国民法典第第133条条规定：

定：

“解解释意思表示，必意思表示，必须探探求真意所在，不得拘泥于所用言求真意所在，不得拘泥于所用言词的文字含的文字含义。

”在大在大陆法的体制之下，法律并不法的体制之下，法律并不务求求为实践中可能践中可能发生生的所有情况留下答案，而是的所有情况留下答案，而是为法官留下更多的自由裁量法官留下更多的自由裁量的余地，的余地，让他他们凭借法典凭借法典规定的和法学家定的和法学家阐释的法律概的法律概念，通念，通过演演绎思思维得出答案。

得出答案。

时至今日，案例在大至今日，案例在大陆法系各国受到越来越多的重法系各国受到越来越多的重视，在一定程度上也成在一定程度上也成为法律的重要渊源。

法律的重要渊源。

不同的法官不同的法官对同同样的案情可能会得出不同的的案情可能会得出不同的结论，这在在理理论上是允上是允许的。

的。

42022/11/8预预备知备知识识英美法系：

合同是法律英美法系：

合同是法律为之提供救之提供救济的的诺言。

言。

英美法系受英美法系受传统的的对价制度的影响，价制度的影响，认为合同的本合同的本质是是交易，是关于交易的交易，是关于交易的协议；当；当诺言有了言有了对价价时，诺言与言与对价成价成为交易的交易的对象，象，诺言才有了被言才有了被强制制执行的效力，行的效力，即受即受诺人可以通人可以通过法院法院强制制诺言人履行其言人履行其诺言。

言。

在英美法系国家，从原在英美法系国家，从原则上上说恩惠性或恩惠性或赠与性的与性的协议不不同于合同。

同于合同。

布莱克法学布莱克法学词典典（BlacksLawDictionary）：

）：

“合合同是两个或两个以上的人之同是两个或两个以上的人之间协议，该协议旨在旨在创设可可得到得到强制制执行的行的义务或可以在法律上得到或可以在法律上得到认可的可的义务。

”52022/11/8预备知识预备知识大大陆法系：

合同的本法系：

合同的本质是是“合意合意”，或称，或称协议，即合同各方的意思的一致。

，即合同各方的意思的一致。

基于合意的理基于合意的理论，大，大陆法系各国普遍法系各国普遍认可无利益互可无利益互换的的协议，比如比如赠与与协议。

德国民法典德国民法典第第516条第条第1款款规定：

定：

“某人以其某人以其财产使使另一人另一人获得利益的，在双方得利益的，在双方对于以无于以无偿方式方式进行行给予成予成立合意立合意时，给予予为赠与。

与。

”法国民法典法国民法典第第1101条条规定：

定：

“合同是一人或数人合同是一人或数人对另一人或数人承担另一人或数人承担给付某物，做或不做某事的付某物，做或不做某事的义务的合的合意。

意。

”62022/11/8预备知识预备知识现代商法的普遍代商法的普遍倾向：

在商事交易向：

在商事交易领域，合同与域，合同与“协议”并没有本并没有本质的区的区别，当事人意思表示一致即可使合同成立，而不管其中的，当事人意思表示一致即可使合同成立，而不管其中的诺言有无言有无对价。

价。

通通则第第3.2条条规定：

定：

“合同合同仅由双方的由双方的协议订立、修立、修改或改或终止，除此止，除此别无其他要求。

无其他要求。

”中国中国合同法合同法第第2条第条第1款款规定：

定：

“本法所称合同是平本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他等主体的自然人、法人、其他组织之之间设立、立、变更、更、终止民事止民事权利利义务关系的关系的协议。

”美国美国统一商法典一商法典（UniformCommercialCode）在第在第2-209

（1）条写道：

）条写道：

“修改本篇范修改本篇范围内之合同的内之合同的协议，即使缺少，即使缺少对价，仍可具有价，仍可具有约束力。

束力。

”72022/11/8合同的订立合同的订立要要约约要要约（Offer）是指一方当事人向一个或一个以上特定的人）是指一方当事人向一个或一个以上特定的人发出具有足出具有足够的确定性并包含一旦被接受合同即成立的意的确定性并包含一旦被接受合同即成立的意图订立立合同的合同的建建议，在外，在外贸实务上上称称发盘。

要要约人（人（Offeror）是指提出要）是指提出要约的一方。

的一方。

受要受要约人（人（Offeree）是指接受要）是指接受要约的一方。

的一方。

82022/11/8订立合同的建立合同的建议并不并不仅限于要限于要约一一种。

比如：

开始种。

比如：

开始进行行订立合同的立合同的谈判的建判的建议，邀，邀请对方向自己方向自己发出要出要约的建的建议。

合同的订立合同的订立要要约约92022/11/8当意思表示缺乏起当意思表示缺乏起码的、必的、必须具具备的确定性的确定性时，从法律，从法律的角度的角度讲,表意人表意人还没没有有成立合成立合同的意思。

在同的意思。

在这种情况下，种情况下，要要约作作为一种意思表示也就不可能存在。

一种意思表示也就不可能存在。

此要求体此要求体现了了这样的契的契约自由原自由原则：

法律：

法律为执行当事人行当事人订立的合同提供保障，但不立的合同提供保障，但不为当事人当事人创造合同。

造合同。

如果要如果要约中包含了中包含了标的数的数量和价格，要量和价格，要约即已具有足即已具有足够的确定性。

的确定性。

法国民法典法国民法典第第1583条条规定：

定：

“当事人双方就当事人双方就标的物的物及其价金相互同意及其价金相互同意时买卖即告成立即告成立”。

其中的其中的标的的物，物，应理解理解为包括了包括了标的物的数量。

的物的数量。

合同的订立合同的订立要要约约102022/11/8案例案例1：

原原告是被告学校的学生。

原告在入学的第一学期未能通告是被告学校的学生。

原告在入学的第一学期未能通过一一门课的考的考试，也未能通，也未能通过该门课的的补考；在第二个学期，原告又有两考；在第二个学期，原告又有两门考考试不不及格。

被告遂通知他，由于原告学及格。

被告遂通知他，由于原告学习成成绩太差，已太差，已经被学校除名。

原被学校除名。

原告告认为，由于学校曾作出，由于学校曾作出“不用不用为他的学他的学习成成绩担心，学校将尽一切努担心，学校将尽一切努力帮助他力帮助他”之之类的的陈述，他与学校述，他与学校发生了有生了有约束力的口束力的口头合同关系。

原合同关系。

原告于是提出告告于是提出告诉，认为学校学校违反了合同反了合同。

评论：

1.校校方方对原告的原告的陈述即因其含糊和不确定性而使合同不能成立，比如述即因其含糊和不确定性而使合同不能成立，比如如何帮助，采取何种如何帮助，采取何种变通方法等通方法等，因此被告所因此被告所说的的话不构成有不构成有约束力束力的的许诺。

2.出于出于公共政策（公共政策（publicpolicy）的的考量：

原告考量：

原告连续两个学期不能通两个学期不能通过考考试，其本身，其本身对学学习成成绩不作主不作主观努力，却一味依努力，却一味依赖被告所作的被告所作的陈述。

如果此述。

如果此类陈述作述作为诺言得到言得到强制制执行的行的话，势必会必会对学校的教育学校的教育产生消极的影响生消极的影响。

（补充）充）合同的订立合同的订立要要约约112022/11/8邀邀请要要约（InvitationOffer），也称要），也称要约邀邀请或要或要约引引诱（InvitationforOffer），在外），在外贸实务上称上称询盘（Inquiry）。

）。

要要约与邀与邀请要要约的区的区别：

如果是要：

如果是要约，它一，它一经对方承方承诺，合同即告成立，要合同即告成立，要约人必人必须受其受其约束；如束；如果是邀果是邀请要要约，即使即使对方完全同意或接受方完全同意或接受该邀邀请要要约提出的条件，提出的条件，发出出该项邀邀请要要约的一方也仍然不受其的一方也仍然不受其约束，除非他束，除非他对此表此表示承示承诺或确或确认，否，否则合同仍然不能成立。

合同仍然不能成立。

要要约给受要受要约人决定合同是否成立的人决定合同是否成立的权利，即承利，即承诺权。

合同的订立合同的订立要要约约122022/11/8一般而言，向公众提出的而不是向特定的人提出的成立一般而言，向公众提出的而不是向特定的人提出的成立合同的建合同的建议，旨在，旨在让收到建收到建议的人向表意人的人向表意人发出要出要约，属于邀属于邀请要要约。

例如：

广告。

例如：

广告。

此此项规则的的变通：

双通：

双诺合同一般不构成要合同一般不构成要约，单诺合同合同通常被通常被视为要要约。

双双诺合同（合同（BilateralContract）：

通）：

通过双方互双方互换诺言成言成立的合同。

立的合同。

单诺合同（合同（UnilateralContract）：

通）：

通过诺言与行言与行为互互换成立的合同。

成立的合同。

合同的订立合同的订立要要约约132022/11/8案例案例2原原告于告于1996年年3月月5日日丢失一个提包，内有失一个提包，内有现金金10万元，各种票据等万元，各种票据等计款款8万余元，万余元，发现后，立即在后，立即在电视台和有台和有线广播广播电台台连续播播发寻物启事，物启事，声称声称对拾到并拾到并归还者者给付付1.5万元万元报酬。

酬。

10天后，被告在回家的路上拾天后，被告在回家的路上拾到到该提包，当即前往原告指定的地点，要求原告在接受提包的提包，当即前往原告指定的地点，要求原告在接受提包的时候，候，必必须兑现给付付1.5万元的承万元的承诺。

原告否。

原告否认自己的承自己的承诺，只同意，只同意给付付2000元元;经有关部有关部门调解，原告只同意提到解，原告只同意提到1万元，故被告以原告不万元，故被告以原告不兑现承承诺给付付1.5万元万元为由，由，坚持不返持不返还提包。

原告向法院起提包。

原告向法院起诉。

评论：

悬赏广告的性广告的性质是契是契约，即合同性，即合同性质。

悬赏广告是广告人以不特定的广告是广告人以不特定的多数人多数人为对象所象所发出的要出的要约，只要某人完成指定的行，只要某人完成指定的行为即构成承即构成承诺，双方成立合同。

完成广告行双方成立合同。

完成广告行为的人享有的人享有报酬酬请求求权，广告人，广告人负有按照有按照悬赏广告的广告的约定支付定支付报酬的酬的义务。

法院。

法院应判决原告判决原告给付被告付被告1.5万元，万元，被告将拾得的提包返被告将拾得的提包返还原告。

原告。

合同的订立合同的订立要要约约142022/11/8销售合同公售合同公约第第15条第条第1款款规定：

定：

“发价于送达被价于送达被发价人价人时生效。

生效。

”案例案例3：

有人向有人向对方方发出一出一项要要约，同意以，同意以2万美元将一部汽万美元将一部汽车卖给对方，而方，而对方在收到上述要方在收到上述要约以前，主以前，主动去信表示去信表示愿意以愿意以2万美元万美元购买其汽其汽车。

评论：

尽管此信的内容与要尽管此信的内容与要约的内容相同，但不能的内容相同，但不能认为是一种是一种承承诺，因，因为它是在无