合同管理与索赔.ppt

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土木工程索赔基础土木工程索赔基础合同管理与索赔合同管理与索赔第一节、世界各国合同法简介：

第一节、世界各国合同法简介：

1、西方国家合同法、西方国家合同法1）分类：

）分类：

分两大体系，分两大体系，大陆法系大陆法系英美法系英美法系第一章补充：

第一章补充：

合同法律基础知识合同法律基础知识2、特点：

、特点：

（1）、英美法系的证据制度比较的庞杂和具）、英美法系的证据制度比较的庞杂和具体，对于每一个具体的证据规则都有其相体，对于每一个具体的证据规则都有其相对应的案件予以支撑；对应的案件予以支撑；大陆法系国家的证据制度相对比较简略，大陆法系国家的证据制度相对比较简略，一般是通过国家制定法的形式予以颁布。

一般是通过国家制定法的形式予以颁布。

（2）、英英美美法法系系的的法法律律体体系系是是在在经经验验主主义义的的哲哲学学立立场场上上构构建建起起来来的的。

在在运运作作的的过过程程中中更更注注重重法律的实际操作。

法律的实际操作。

大大陆陆法法系系国国家家法法律律的的建建构构是是由由法法学学家家们们以以整整体体设设计计的的方方式式并并通通过过立立法法的的形形式式创创造造出出来来的的,将将很很大大的的精精力力投投入入到到证证据据规规则则的的逻逻辑辑结结构构及及相相关关体体系系的的建建构构上。

上。

（3）、英英美美法法国国家家的的民民事事证证据据制制度度和和刑刑事事证证据据制制度度差差别别较较小小，民民事事证证据据和和刑刑事事证证据据可可以以适适用相同的证据体系和规则。

用相同的证据体系和规则。

大大陆陆法法国国家家，由由于于国国家家集集权权主主义义思思潮潮的的影影响响，对对于于刑刑事事案案件件往往往往特特别别重重视视，其其证证明明责责任任的的分分配配和和证证明明标标准准的的设设立立都都普普遍遍的的高高于于民民事事诉诉讼讼中中同同类类制制度设计。

度设计。

（4）英英美美法法国国家家特特别别重重视视对对于于国国家家权权力力的的限限制制，保保障障人人民民的的基基本本权权利利。

重重要要证证据据因因为为取取得得方方式式的的缺缺陷陷可可视视为为无无效效。

律律师师和和法法官官在在法法律律的的生生长长中中成成为为主主角。

角。

在在大陆法大陆法国家，往往将重点放在对于案件客国家，往往将重点放在对于案件客观真实观真实的追求上，而往往受到的追求上，而往往受到牺牲的是程序的正义牺牲的是程序的正义。

因此，。

因此，法官和律师往往不会成为法学界关注的中心和焦点，法官和律师往往不会成为法学界关注的中心和焦点，法学家们成为了大陆法系中炙手可热的人物。

法学家们成为了大陆法系中炙手可热的人物。

（5）、英美法系国家的证据法把重心）、英美法系国家的证据法把重心放在审判过程中对证据的筛选或采纳，放在审判过程中对证据的筛选或采纳，而大陆法系国家的证据法则侧重于证而大陆法系国家的证据法则侧重于证据的收集和提取据的收集和提取。

1999，3，15九届人大第二次会议通过九届人大第二次会议通过中华人民中华人民共和国合同法。

共和国合同法。

共计共计428条，条，分两部分：

总则分两部分：

总则通则通则二）、我国的合同法：

二）、我国的合同法：

我国合同法将合同分为我国合同法将合同分为15类类P25二）、合同的学术分类二）、合同的学术分类1、双务合同和单务合同。

、双务合同和单务合同。

根据根据当事人双方权利义务的分担方式当事人双方权利义务的分担方式分：

分：

双务合同，是指当事人双方相互享有权利、双务合同，是指当事人双方相互享有权利、承担义务的合同。

如买卖、互易、租赁、承揽、承担义务的合同。

如买卖、互易、租赁、承揽、运送、保险等合同。

运送、保险等合同。

单务合同，是指当事人一方只享有权利，另单务合同，是指当事人一方只享有权利，另一方只承担义务的合同。

如赠与、借用合同就一方只承担义务的合同。

如赠与、借用合同就是单务合同。

是单务合同。

2、诺成合同与实践合同。

诺成合同与实践合同。

根据合同的成立是否以交付标的物为要件分。

根据合同的成立是否以交付标的物为要件分。

诺诺成成合合同同，又又叫叫不不要要物物合合同同，是是指指当当事事人人意思表示一致即可成立的合同。

意思表示一致即可成立的合同。

实实践践合合同同，又又称称要要物物合合同同，是是指指除除当当事事人人意意思思表表示示一一致致外外，还还须须交交付付标标的的物物方方能能成成立立的的合同。

合同。

3、明示合同与默示合同、明示合同与默示合同按诺言表达的方式不同分按诺言表达的方式不同分明明示示合合同同：

当当事事人人要要用用文文字字或或语语言言表表达达缔缔结结合同的意图。

合同的意图。

默示合同：

默示合同：

只只能能从从当当事事人人的的行行为为或或当当时时环环境境推推断断出出他他们们缔结合同的意图。

缔结合同的意图。

4、正式合同与简式合同、正式合同与简式合同正正式式合合同同：

签签字字蜡蜡封封的的合合同同。

采采用用此此形形式式，无无需需对对价价，无需交到对方手中。

无需交到对方手中。

简式合同简式合同：

除正式合同以外的所有合同。

：

除正式合同以外的所有合同。

5、有偿合同与无偿合同。

、有偿合同与无偿合同。

根据当事人取得权利是否以偿付为代价分。

根据当事人取得权利是否以偿付为代价分。

无无偿偿合合同同，是是指指当当事事人人一一方方只只享享有有合合同同权权利利而而不不偿偿付任何代价的合同。

付任何代价的合同。

6、要式合同与不要式合同。

、要式合同与不要式合同。

根据合同的成立是否需要特定的形式，根据合同的成立是否需要特定的形式，分。

分。

要式合同，要式合同，是指法律要求必须具备一定的是指法律要求必须具备一定的形式和手续的合同。

形式和手续的合同。

不要式合同，不要式合同，是指法律不要求必须具备一定是指法律不要求必须具备一定形式和手续的合同。

形式和手续的合同。

7、为订约当事人利益的合同与为第三、为订约当事人利益的合同与为第三人利益的合同。

人利益的合同。

根据订立的合同是为谁的利益分。

根据订立的合同是为谁的利益分。

为订约当事人利益的合同，是指仅订约当为订约当事人利益的合同，是指仅订约当事人享有合同权利和直接取得利益的合同。

事人享有合同权利和直接取得利益的合同。

为第三人利益的合同，是指订约的一方当为第三人利益的合同，是指订约的一方当事人不是为了自己，而是为第三人设定权利，事人不是为了自己，而是为第三人设定权利，使其获得利益的合同。

使其获得利益的合同。

88、主合同与从合同。

主合同与从合同。

根据合同间是否有主从关系分。

根据合同间是否有主从关系分。

主主合合同同，是是指指不不依依赖赖其其它它合合同同而而能能够够独立存在的合同。

独立存在的合同。

从从合合同同，是是指指须须以以其其它它合合同同的的存存在在为为前提而存在的合同。

前提而存在的合同。

99、本合同与预约合同。

、本合同与预约合同。

根据订立合同是否有事先约定的关系分。

根据订立合同是否有事先约定的关系分。

预预约约合合同同，是是指指当当事事人人约约定定将将来来订订立立一一定定合合同的合同。

同的合同。

本合同，就是指将来应订立的合同。

本合同，就是指将来应订立的合同。

10、定式合同。

定式合同。

又称定型化合同、标准合同，是指合同条又称定型化合同、标准合同，是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只能表示款由当事人一方预先拟定，对方只能表示全部同意或者不同意的合同，亦即一方当全部同意或者不同意的合同，亦即一方当事人要么整体上接受合同条件，要么不订事人要么整体上接受合同条件，要么不订立合同立合同。

第二节：

合同的订立第二节：

合同的订立一、合同成立的条件：

一、合同成立的条件：

一）、当事人应通过要约与承诺达成协议一）、当事人应通过要约与承诺达成协议二）、当事人应具有签订合同的能力，二）、当事人应具有签订合同的能力，三）、合同的标的和内容必须合法三）、合同的标的和内容必须合法四）、合同必须有对价或合法的约因四）、合同必须有对价或合法的约因五）、当事人表示的意思必须真实五）、当事人表示的意思必须真实六）、合同的形式必须合法。

六）、合同的形式必须合法。

1要约：

要约：

是一方当事人向另一方当事人做出的以缔结合是一方当事人向另一方当事人做出的以缔结合同为目的的意思表示。

同为目的的意思表示。

1）要约条件：

要约条件：

（1）表明订立合同的愿望和建议）表明订立合同的愿望和建议

（2）内容明确肯定）内容明确肯定（3）必须传达到受要约人必须传达到受要约人一）、要约与承诺一）、要约与承诺2）2）、要约的约束力与撤消：

、要约的约束力与撤消：

*对受要约人无约束力。

对受要约人无约束力。

联合国国际货物买卖合同公约规定，要联合国国际货物买卖合同公约规定，要约在其被受要约人接受之前原则上可以撤消。

约在其被受要约人接受之前原则上可以撤消。

*不能撤消的情况：

不能撤消的情况：

（1）写明了承诺的期限，或表明了不能撤消）写明了承诺的期限，或表明了不能撤消

（2）受要约人有理由信赖该要约是不可撤消）受要约人有理由信赖该要约是不可撤消的，并以已本着对要约的信赖行事。

的，并以已本着对要约的信赖行事。

3）要约的消灭（失效）：

）要约的消灭（失效）：

（1）期限已过）期限已过

（2）被撤回）被撤回（3）受要约人拒绝）受要约人拒绝（4）当事人死亡）当事人死亡2、承诺、承诺承承诺诺是是指指受受要要约约人人按按照照要要约约所所指指定定的的方方式式，对对要要约约的的内内容容表表示示完完全全同同意意的的意意思思表示。

表示。

1）承诺的条件：

）承诺的条件：

（1）必须由受要约人做出。

）必须由受要约人做出。

（2）必须与要约内容一致）必须与要约内容一致（3）在规定的有效期内做出）在规定的有效期内做出（4）传递方式符合要约所提要求。

）传递方式符合要约所提要求。

2）承诺的生效：

）承诺的生效：

大陆法：

大陆法：

“到达主义到达主义”原则原则英美法：

英美法：

“投邮主义投邮主义”原则原则3）承诺的撤回：

）承诺的撤回：

必必须须在在生生效效前前撤撤回回。

发发出出承承诺诺后后，如如在在承承诺诺通知到达前或同时到达才可撤回。

通知到达前或同时到达才可撤回。

*关于要约与要约邀请关于要约与要约邀请二）当事人（自然人、法人）订立合同的能力二）当事人（自然人、法人）订立合同的能力三）合同必须合法三）合同必须合法内容：

内容：

不得违反法律不得违反法律不得违反公共秩序或公共政策，不得违反公共秩序或公共政策，不得违反善良风俗或道德不得违反善良风俗或道德形式：

形式：

只对少数合同才要求必须按法律规定的特定形式订立。

只对少数合同才要求必须按法律规定的特定形式订立。

我国合同法规定：

我国合同法规定：

“书面形式、口头形式和其他形式。

书面形式、口头形式和其他形式。

”内容合法内容合法形式合法形式合法四）合同必须有对价与约因四）合同必须有对价与约因所谓对价，指的是当事人一方得到某种利益、所谓对价，指的是当事人一方得到某种利益、权利或好处，另一方损失某种利益、权利或好处，权利或好处，另一方损失某种利益、权利或好处，从而使双方都收到好处。

从而使双方都收到好处。

约因约因：

是指当事人签订合同所追求的直接目的。

：

是指当事人签订合同所追求的直接目的。

五）合同当事人的意思表示必须真实五）合同当事人的意思表示必须真实各国法律都认为，合同当事人的意思表示必须是真各国法律都认为，合同当事人的意思表示必须是真实的才能成为一项有约束力的合同，否则这种合同实的才能成为一项有约束力的合同，否则这种合同无效。

无效。

无效合同无效合同:

（1）一一方方以以欺欺诈诈、胁胁迫迫的的手手段段订订立立合合同同，损损害害国国家家利益；利益；

（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。

）违反法律、行政法规的强制性规定。

（6）误解）误解（案例）（案例）第三节第三节合同的履行合同的履行一、履行概念：

一、履行概念：

指合同义务人全面地、不能只履行部分义务指合同义务人全面地、不能只履行部分义务适当地履行合同义务以适当方式、在适当适当地履行合同义务以适当方式、在适当时间、适当地点履行时间、适当地点履行案例案例1：

漏掉两个字，运漏掉两个字