2013版施工合同法律讲座(朱树英).ppt

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2022/11/31及时应对新版合同及时应对新版合同加强施工合同管理加强施工合同管理执行执行执行执行2013201320132013版施工合同及合同管理新制度的十二个操作问题版施工合同及合同管理新制度的十二个操作问题版施工合同及合同管理新制度的十二个操作问题版施工合同及合同管理新制度的十二个操作问题20132013版建设工程施工合同（示范文本）使用指南版建设工程施工合同（示范文本）使用指南主审主审中华全国律师协会建设工程与房地产专业委员会主任中华全国律师协会建设工程与房地产专业委员会主任上海市建纬律师事务所主任上海市建纬律师事务所主任朱树英朱树英20132013年年1111月月55日日上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2022/11/32一、一、一、一、2013201320132013版施工合同的法律地位及其文本设定八项新的合同管理制度版施工合同的法律地位及其文本设定八项新的合同管理制度版施工合同的法律地位及其文本设定八项新的合同管理制度版施工合同的法律地位及其文本设定八项新的合同管理制度二、从我国建筑市场两起震惊国内外的特别重大的案件，看加强施工二、从我国建筑市场两起震惊国内外的特别重大的案件，看加强施工二、从我国建筑市场两起震惊国内外的特别重大的案件，看加强施工二、从我国建筑市场两起震惊国内外的特别重大的案件，看加强施工合同签约和履约管理的重要性合同签约和履约管理的重要性合同签约和履约管理的重要性合同签约和履约管理的重要性三、准确贯彻执行三、准确贯彻执行三、准确贯彻执行三、准确贯彻执行2013201320132013版施工合同以及新的合同管理制度，应高度重版施工合同以及新的合同管理制度，应高度重版施工合同以及新的合同管理制度，应高度重版施工合同以及新的合同管理制度，应高度重视十二个疑难复杂法律问题的深入研究及其准确处理视十二个疑难复杂法律问题的深入研究及其准确处理视十二个疑难复杂法律问题的深入研究及其准确处理视十二个疑难复杂法律问题的深入研究及其准确处理目目录录上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM背背景景今年今年77月月11日，住建部和国家工商总局将正式施行日，住建部和国家工商总局将正式施行20132013版版建设工程施工合同（示范文本）建设工程施工合同（示范文本）。

19991999版版建设工程施工合同（示范文本）建设工程施工合同（示范文本），已经严重，已经严重不适应市场的需要和国家法律、法规的变化，尤其是不适应市场的需要和国家法律、法规的变化，尤其是关于关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（下（下称司法解释，称司法解释，见附件一见附件一）施行以来，司法解释所确定的关于）施行以来，司法解释所确定的关于建设工程施工合同纠纷处理的原则，与原施工合同的不适应建设工程施工合同纠纷处理的原则，与原施工合同的不适应市场需求以及施工企业合同管理落后的矛盾更加突出。

市场需求以及施工企业合同管理落后的矛盾更加突出。

2022/11/33上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2022/11/34第一节第一节2013201320132013版施工合同的法律地位及其文本设定八项新的版施工合同的法律地位及其文本设定八项新的版施工合同的法律地位及其文本设定八项新的版施工合同的法律地位及其文本设定八项新的合同管理制度合同管理制度合同管理制度合同管理制度上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2022/11/35

（一）应高度重视我国

（一）应高度重视我国

（一）应高度重视我国

（一）应高度重视我国2008200820082008年来形成建设工程施工合同管理的双轨制年来形成建设工程施工合同管理的双轨制年来形成建设工程施工合同管理的双轨制年来形成建设工程施工合同管理的双轨制自自20082008年以来，我国逐渐建立、完善了建设工程施工合同按是否属于政府年以来，我国逐渐建立、完善了建设工程施工合同按是否属于政府和国有资金为主的投资主体，以及是否属于基础设施建设的项目客体进行区分，和国有资金为主的投资主体，以及是否属于基础设施建设的项目客体进行区分，建立起建设工程合同由不同部门归口管理的双轨制。

建立起建设工程合同由不同部门归口管理的双轨制。

按国务院的按国务院的“三定三定”方针，凡政府投资和国有资金投资为主的基础设施建方针，凡政府投资和国有资金投资为主的基础设施建设归口国家发改委牵头管理，非政府投资的房建项目归口住建部牵头管理，据设归口国家发改委牵头管理，非政府投资的房建项目归口住建部牵头管理，据此，国家已建立建设工程项目和工程合同的双轨制管理。

此，国家已建立建设工程项目和工程合同的双轨制管理。

上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2022/11/36我国按施工总承包和工程总承包的不同承包模式，主管部门已按我国按施工总承包和工程总承包的不同承包模式，主管部门已按“两两对应两两对应”方式颁发四个示范文本。

方式颁发四个示范文本。

11、19991999年年1212月，建设部和国家工商管理总局共同施行月，建设部和国家工商管理总局共同施行建设工程施工合同（示范文建设工程施工合同（示范文本）本），该文本共，该文本共4747条条177177款，一直沿用至今，现已为款，一直沿用至今，现已为20132013版施工合同取代。

版施工合同取代。

22、20112011年年1111月，住建部和国家工商管理总局共同颁布房建项目的月，住建部和国家工商管理总局共同颁布房建项目的工程总承包合同工程总承包合同（20112011版示范文本）版示范文本），该文本共，该文本共2020条条108108款。

款。

33、20072007年年1111月，国家发改委等九部委共同颁发用于政府投资的基础设施项目的月，国家发改委等九部委共同颁发用于政府投资的基础设施项目的（标（标准施工招标资格预审文件）和（标准施工招标文件）试行规定准施工招标资格预审文件）和（标准施工招标文件）试行规定即即5656号文件，号文件，标标准招标文件准招标文件中的施工总承包中的施工总承包通用合同条款通用合同条款，共，共2424条条131131款。

款。

44、20122012年年11月，国家发改委等九部委共同颁发用于政府投资的基础设施项目的月，国家发改委等九部委共同颁发用于政府投资的基础设施项目的设计、设计、采购、施工总承包招标文件采购、施工总承包招标文件，其中的，其中的通用合同条款通用合同条款，共，共2424条条139139款。

款。

上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2022/11/37以上以上44个工程合同文本的不同管理体制，反映了国家领导层一种新的管理理个工程合同文本的不同管理体制，反映了国家领导层一种新的管理理念和指导思想：

念和指导思想：

该政府管的事一定要抓紧管好，凡政府投资和国有资金为主的项目建设，政府主管部门要严加管理；不该政府管的坚决放开，凡市场投资的项目建设交由市场调控。

新版示范文本的签订和履行的管理，主要应由当事人根据市场规律和法律新版示范文本的签订和履行的管理，主要应由当事人根据市场规律和法律规定自主加强管理，这是一个我国经济管理体制进一步改革在建设领域的重要规定自主加强管理，这是一个我国经济管理体制进一步改革在建设领域的重要变化变化上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2022/11/38

（二）建设工程合同示范文本的法律地位以及规范建筑市场的重要作用

（二）建设工程合同示范文本的法律地位以及规范建筑市场的重要作用

（二）建设工程合同示范文本的法律地位以及规范建筑市场的重要作用

（二）建设工程合同示范文本的法律地位以及规范建筑市场的重要作用2007年11月，国家发改委等九部委在颁布56号文件时，突出强调了政府主管部门加强对政府投资项目的严格管理，强调通用条款属于强制使用的文本，明确规定当事人对通用条款不得擅自修改。

通知：

通知：

第第55条规定：

条规定：

“行业标准施工招标文件和试点项目招标人编制的施工招标资格预审文件、行业标准施工招标文件和试点项目招标人编制的施工招标资格预审文件、施工招标文件，应不加修改地引用施工招标文件，应不加修改地引用标准施工招标资格预审文件标准施工招标资格预审文件中的申请人须知（申请中的申请人须知（申请人须知前附表除外）、资格审查办法（资格审查办法前附表除外），以及人须知前附表除外）、资格审查办法（资格审查办法前附表除外），以及标准施工招标标准施工招标文件文件中的投标人须知（投标人须知前附表和其他附表除外）、评标办法（评标办法前附中的投标人须知（投标人须知前附表和其他附表除外）、评标办法（评标办法前附表除外）、通用合同条款表除外）、通用合同条款”。

上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2022/11/39第第66条规定：

条规定：

“行业标准施工招标文件中的专用合同条款可对行业标准施工招标文件中的专用合同条款可对标准施工招标文件标准施工招标文件中中的通用合同条款进行补充、细化，除通用合同条款明确专用合同条款可做出不同约定外，的通用合同条款进行补充、细化，除通用合同条款明确专用合同条款可做出不同约定外，补充和细化的内容不得与通用合同条款强制性规定相抵触，否则抵触内容无效补充和细化的内容不得与通用合同条款强制性规定相抵触，否则抵触内容无效”。

第第1313条规定：

条规定：

“因出现新情况，需要对因出现新情况，需要对标准文件标准文件中不加修改地引用的内容做出解中不加修改地引用的内容做出解释或调整的，由国家发展和改革委员会会同国务院有关部门做出解释或调整。

该解释和释或调整的，由国家发展和改革委员会会同国务院有关部门做出解释或调整。

该解释和调整与调整与标准文件标准文件具有同等效力具有同等效力”九部委颁布用于政府投资工程项目的九部委颁布用于政府投资工程项目的通用合同条款通用合同条款，属于当事人必须，属于当事人必须执行的行政强制性的管理规范。

执行的行政强制性的管理规范。

上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2022/11/310这次住建部和国家工商管理总局在颁布这次住建部和国家工商管理总局在颁布20132013版施工合同时，在新版示范文版施工合同时，在新版示范文本的本的说明说明第二部分第二部分“示范文本示范文本的性质和适用范围的性质和适用范围”中明确：

中明确：

“示范文本示范文本为非强制性使用文本为非强制性使用文本。

为了指导建设工程施工合同当事人的签约行为，。

为了指导建设工程施工合同当事人的签约行为，维护合同当事人的合法权益，依据维护合同当事人的合法权益，依据中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法、中华人民共和国建中华人民共和国建筑法筑法、中华人民共和国招标投标法中华人民共和国招标投标法以及相关法律法规，住房城乡建设部、国家以及相关法律法规，住房城乡建设部、国家工商行政管理总局对工商行政管理总局对建设工程施工合同（示范文本）建设工程施工合同（