学习总结法律法规.docx

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学习总结法律法规

第一章建设工程基本法律知识

第一节法律体系

一、基本框架

1、《招标投标法》属于民法商法。

（对比记忆）

《建筑法》属于行政法。

《节约能源法》属于经济法。

《劳动法》、《安全生产法》、《合同法》属于社会法。

二、法的形式和效力层级

1、习惯法、宗教法、判例不是法的形式。

2、宪法——全国人民代表大会（对比记忆）

法律——全国人民代表大会及其常务委员会

行政法规——国务院

地方性法规——省、较大市人民代表大会及其常务委员会

部门规章——国务院各部委

地方规章——省、较大市人民政府

3、……法是指法律（对比记忆）

……条例是指行政法规

省或较大市……条例是指地方性法规

……规定（办法或实施细则）是指部门规章

省或较大市……规定（办法或实施细则）是指地方规章

4、宪法＞法律＞行政法规＞地方性法规和部门规章（对比记忆）

地方性法规＞地方规章

部门规章之间、部门规章和地方规章等效

第二节法人制度

一、法人具备的条件

1、法人独立承担民事责任。

2、区分：

法人是一个组织或一个机构

法定代表人是自然人

自然人是人

二、法人在建设工程中的地位和作用

1、施工单位、监理单位、勘察设计单位都是法人

建设单位一般是法人，也可以不是。

三、企业法人与项目经理部得法律关系

1、项目经理部不具备法人资格。

项目经理必须由企业法人授权。

法定代表人可以代表企业法人。

项目经理受企业法人的委派。

第三节代理制度

一、法律特征和主要种类

1、被代理人、代理人和第三人。

2、法律特征：

代理权限范围内

以被代理人的名义

具有法律意义

后果归属于被代理人。

3、种类：

委托代理如项目经理

法定代理如无或限制民事行为能力人的监护人

指定代理如人民法院或有关单位指定

二、代理行为的设立和终止

1、委托代理可以用书面形式也可以口头形式。

2、委托代理终止的情形：

①代理期满或代理事项完成；

②被代理人取消或代理人辞去；

③代理人死亡；（注意，而不是被代理人死亡。

）

④代理人丧失能力；

⑤任一方的法人终止。

三、代理人和被代理人的权利、义务及法律责任

1、转托他人代理

2、无权代理：

（代理无效）

①自始XX；

②超越代理权；

③代理权已终止。

3、表见代理：

（代理行为有效）

4、不当或违法行为应承担的法律责任：

①委托书授权不明，被代理人和代理人负连带责任。

②代理人和第三人串通，损害被代理人利益，代理人和第三人负连带责任。

③第三人知道行为人无权代理，第三人和行为人负连带责任。

④违法代理，被代理人和代理人负连带责任。

第四节物权制度

一、法律特征和主要种类

1、种类：

①所有权可占有、使用、收益和处分的权利。

②用益物权可占有、使用和收益的权利。

（都和土地有关）

③担保物权可担保的权利。

二、土地所有权、建设用地使用权和地役权

1、土地所有权：

①全民所有制国务院

②集体所有制

城市市区归国家

农村和城市郊区归集体（法律规定属于国家之外）

宅基地、自留地、自留山归集体

2、建设用地使用权：

①设立：

其设立采用出让或划拨等方式。

应当登记。

自登记时设立。

②流转：

（符合以下规定）

a、书面形式订合同，不得超过剩余期限。

b、变更登记。

c、附着物一并处分。

③续期：

A、住宅建设用地：

自动续期。

B、非住宅建设用地：

依法办理。

3、地役权：

为方便自己，按合同利用他人不动产的权利。

①设立：

书面形式订立合同。

自合同生效时设立。

三、物权的设立、变更、转让、消灭和保护

1、不动产物权：

①自记载于不动产登记薄时发生效力。

②自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。

2、动产物权：

以占有和交付为公示手段。

第五节债权制度

一、建设工程债的发生根据

1、合同。

最主要、最普遍的依据。

2、侵权。

建设单位和施工单位承担连带责任。

3、无因管理。

无法律义务或无受委托，自觉为他人管理事务或提供服务。

4、不当得利。

无法律或合同依据，有损他人利益而自身取得利益的行为。

（因合同产生之债、因侵权产生之债、因无因管理产生之债、因不当得利产生之债。

）

第六节知识产权制度

一、基本类型：

1、著作权

2、专利权

3、商标专用权（以上三类构成了我国知识产权的主体。

）

4、发现权

5、发明权

6、其他科技成果权。

二、建设工程中常见种类：

（对比记忆）

1、专利权

①保护对象：

发明、实用新型（技术方案）、外观设计（新设计）。

②授予条件：

新颖、创造和实用。

新颖、美感、适用。

③期限：

发明为20年；后两者均为10年。

自申请日起计算。

④申请日：

主管部门收到日期；如果邮寄则寄出日期。

⑤生效日期：

自公告之日起生效。

2、商标权

①内容：

使用权和禁止权。

②保护对象：

经核准注册的商标。

③期限：

10年。

自核准注册之日起算。

④期限特点：

可无数次续展申请。

期满前6个月申请，可给予6个月的宽展期，续展注册有效期也为10年。

3、著作权

①主体：

创作的作者或其他组织，国家也可以是主体。

②单位作品：

如招投标文件。

其著作权归单位所有。

③职务作品：

一般情况下，其著作权归作者享有，但单位优先使用。

特殊情况下，作者享有署名权，但著作权归单位享有的情况是：

a、利用单位的物质条件创作，并由单位承担责任的作品；b、法律法规规定或合同约定著作权归单位享有的作品。

④委托作品：

如勘测设计文件。

其归属由合同约定，无约定归受托人。

⑤期限：

署名权、修改权、保护作品完整权期限不受限制。

发表权、使用权和获得报酬权期限为作者终生及其死后50年。

第七节担保制度

一、担保与担保合同的规定

1、担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。

二、方式和责任

1、担保方式：

（对比记忆）

①保证：

a、最常用的担保方式。

银行出具的保证为保函；其他保证人出具的保证为保证书。

b、保证合同：

保证人与债权人以书面形式订立保证合同。

c、保证方式：

一般保证、连带责任保证。

无约定保证方式，以后者为准。

d、保证人资格：

不能作为保证人的是：

①国家机关；②学校、幼儿园、医院等单位；③企业法人的分支机构、职能部门；

e、保证责任：

没有约定保证担保的范围，保证人对全部债务承担责任。

f、①保证期间，债权人将主债权转让第三人的，保证人继续承担担保责任。

②保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应取得保证人书面同意。

③债权人和债务人协议变更主合同的，应取得保证人书面同意。

④保证合同另有约定的，按照约定。

②抵押：

（不转移其占有）（一般为不动产）

a、抵押物：

债务人或第三人提供担保的财产。

b、可以为抵押物：

①拥有的房屋和其他地上定着物；②拥有的机器、交通工具和其他财产；③有权处置的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；④有权处置的机器、交通工具和其他财产；⑤承包并经发包方同意抵押的荒地的土地使用权；⑥依法可抵押的其他财产。

c、不可为抵押物：

①土地所有权；②集体所有的土地使用权；③学校、幼儿园、医院等单位；④不明或有争议的财产；⑤被查封、扣押、监管的财产；⑥依法不得抵押的其他财产。

d、抵押权的实现：

协议以抵押物折价或拍卖、变卖抵押物所得的价款受偿；协议不成，提起诉讼。

③质押：

（转移其占有）（一般为动产或权利）

a、质押：

债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有。

将动产或权利作为债权。

b、分类：

①动产质押；②权利质押。

c、质押的权利：

①汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；②股份、股票；③商标权、专利权、著作权中的财产权；④依法可质押的其他权利。

④留置：

（转移其占有）（一般为动产）

a、留置：

债权人按合同约定占有债务人的动产。

是比较强烈的担保方式。

b、保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，有留置权。

⑤定金：

a、交定金的一方不履行约定的债务，无权要求返还定金。

b、收定金的一方不履行约定的债务，应当双倍返还定金。

c、定金以书面形式约定。

d、定金合同从实际交定金之日起生效。

e、定金的数额：

由当事人约定，但不超过主合同标的额的20%。

第八节保险制度

一、保险与保险索赔

1、保险合同：

①概念：

投保人与保险人约定保险权利义务的协议。

②区分：

投保人可以为被保险人。

投保人、被保险人可以为受益人。

③分类：

财产保险合同、人身保险合同。

④建筑工程和安装工程一切险为财产保险合同。

2、建筑工程一切险：

①投保人：

开工前，发包人办理保险，支付保险费。

②期限：

动工或材料设备抵达之时起，至工程验收合格时终。

3、安装工程一切险：

①期限：

安装工程一切险对考核期的保险责任一般不超过3个月。

第九节法律责任

一、种类和特征

1、种类：

①违宪

②刑事

③民事

④行政

⑤国家赔偿

二、民事责任的种类及承担方式

1、种类：

①违约

②侵权

三、行政责任的种类及承担方式

1、种类：

①行政处罚：

a、警告；b、罚款；c、没收；d、责令；e、暂扣或吊销；f、拘留。

②行政处分：

a、警告；b、记过；c、记大过；d、降级；e、撤职；f、开除。

四、刑事责任的种类及承担方式

1、刑罚种类：

①主刑：

a、管制；b、拘役；c、有期徒刑；d、无期徒刑；e、死刑。

②附加刑：

a、罚金；b、剥夺政治权利；c、没收财产；d、驱逐出境。

2、重大安全事故罪：

建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位能犯此罪。

3、重大责任事故罪：

①违反安全管理规定的；

②强令他人违章冒险作业的。

4、串通投标罪：

①投标人相互串通；②投标人与招标人串通。

第二章施工许可法律制度

第一节施工许可制度

一、施工许可证适用范围

1、不需办理施工许可证的：

（对比招标规模）

①投资30万元以下；或建筑面积300平方米以下。

（限额的小型工程）

②抢险救灾工程。

（联想：

可不招标的情况）

2、另行规定的：

①军用房屋。

由国务院、中央军事委员会另行规定。

二、申请主体和批准条件

1、申请主体：

建设单位向工程所在地行政主管部门申请施工许可证。

2、批准条件：

①已办理用地批准手续；

②已取得规划许可证；

③拆迁进度符合施工要求；

④已确定施工企业；

⑤有施工图纸及技术资料，设计文件已审查；

⑥有质量安全措施；

⑦资金已落实；

⑧监理和消防设计审核。

3、考点：

①资金到位率：

工期不足1年的，不少于合同价的50%；

工程超过1年的，不少于合同价的30%。

②工程实行强制监理的范围：

（对比必须招标的范围）

a、国家重点工程；

b、公共事业工程（大、中型）；

c、住宅小区（成片开发的）；

d、利用国外资金的工程；

e、国家规定必须的工程。

③收到申请之日起15日内，颁发施工许可证。

三、延期、核验和重新办理

1、延期：

①自建设单位领取许可证之日起3个月内开工；

②不开工的，向发证机关申请延期；

③延期两次为限；每次不超过3个月；

④不开工又不延期的，许可证自行废止。

2、核验：

①