司法考试中民法知识点总结个人总结精华.doc

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民法概要

总论

法

人

公法人

发改委、国土局、工商局…….（国家机关）

私法人

社团法人（以人的结合为基础的法人。

）

营利法人（以为成员分配利润为主）

公司、企业

公益法人（不能将利润分配给成员）

如学校、医院

中间法人（居于盈利法人与公益法人之间，既不是公益，也不是为成员的经济利益）

如俱乐部、校友会、同乡会、书法协会

财团法人（以财的结合的法人）

财团法人均属于公益法人

如基金会、慈善组织、寺庙没有成员。

民事法律关系

是指通过民法权利义务来调整社会关系。

简单讲就是，是否需要承担民法上的责任。

社会上的一些法外空间就不归于民法所约束，当然是非民事法律关系。

特别注意：

民事法律关系主体包括国家、、自然人、法人、其他组织。

代理的鉴别

要区分是不是委托、使者、代表

死亡推定与继承的问题

同一事件中死亡，不能确定死亡先后时间的，1、“没有继承人先死亡”——“推定长辈先死亡”。

都有继承人的，按长辈先死。

2、保险人和受益人都死，推定受益人先死，就是保险赔偿由投保人的继承享有。

每个人的财产按各自的继承人继承。

宣告死亡

下落不明4年或者因事故下落不明2年公告期2年，或有证明不可活着直接宣告死亡公告期3个月。

有申请顺序，配偶>父母子女>兄妹孙祖>权利相关人。

死亡计算时间为宣布之日。

但申请撤销死亡的，不受上述顺序的限制。

宣告失踪

下落不明2年，申请无顺序，公告期3个月。

法院经常居住地，再是户籍地。

宣告失踪的申请人，父母子女兄妹、（外）孙，外公婆，公婆以及有利害关系人

监护

父母已死或无能力。

有祖（外）父母，或兄姐、或其它亲属、朋友（需单位或者居委会授权指定监护），几个争监护权的，先有居委会指认，不服再打官司，不能直接打官司。

收养

收养10岁以上的孩子，需要争取本人的同意。

合伙人

合伙人的范围，包括出资、出力、出产权。

姓名权

公民有权使用自身的姓名，其他人无权干涉和盗用、假冒，具有专属性。

名誉权

故意公开对特定的人进行贬低、辱骂、诽谤

荣誉权

任何人不得剥夺、否定他人的荣誉称号，包括称号本身以及奖金。

肖像权

盈利+未经许可使用他人肖像。

发表权

是一次性的权利。

只有公开发表了，就用尽了发表权，没有发表权了。

复制权

未经许可，复制他人作品。

印刷厂印刷盗版。

发行权

出售或者赠与他人作品的复印。

简单讲就是书店买盗版书的行为

著作权

1、委托创作作品的著作权归属：

委托人与被委托人之间是否有协议，有协议按协议，没协议著作权属于受托人。

比如甲请乙给自己拍照，没有作著作权的约定，那么著作权的归属应该属于摄影师。

精神伤害赔偿问题。

1、根据《精神损害赔偿解释》，侵犯名誉、肖像权，并造成严重后果的，有权主张赔偿。

2、侵犯他人人生权益，造成精神损害的，可以请求赔偿精神损失。

3、对损坏具有纪念意义的物品，如勋章、结婚照等，无法再次恢复的，可以请求精神损失赔偿。

4、事故致人死亡或者伤残的，近亲属可以主张精神损害赔偿。

5、例外，精神损害赔偿金具有专属性，只能赔偿给当事人，不得继承和转让。

但本人的精神损害金已经先起诉的，然后才死亡的，继承人可以继承的。

信用权

我国法律没有信用权一说，如盗用身份证办理银行卡属于侵犯姓名权。

意思表达

所作出的表达可以产生法律效果、法律约束力。

附条件合同与附期限合同的区别。

前者没有确定时间，后者确定时间。

无主财产

无主财产要充公、归国库。

无继承人的遗产也是要充公的。

无权代理

无权代理满足代理的特征，但没有代理权或者超范围代理。

首先是要满足代理的外表特征，再次才是无代理权，且法律归结于“被代理人”。

所以在“冒名顶替”不是无权代理，对方以为是本人而不是代理人。

公司相关人超越权限的表态属于代表不是代理，当然不能构成无权代理。

代理

以被代理人的名义从事的法律行为，后果都是由被代理承担。

代理分为直接代理和间接代理，直接代理就是完全以被代理人名义进行的法律活动，对方能够知道被代理人。

间接代理是以自己的名义进行代理活动（间接代理一旦突破，及代理人告知了代理真相，第三人可以选择找代理人或被代理人承担法律责任）。

复代理

简单的讲，就是代理人的代理人，但是始终是维护被代理人利益的，法律后果仍为被代理人承担。

三种情况成立，1被代理人事先同意,2追认3维护被代理人利益。

表见代理

满足代理的外部特征，善意第三人认为是真的代理，实际是假的。

那么所谓的被代理人要承担责任。

表见代理的核心是无权代理，他的主要目的是为了保护善意第三的权利。

网站侵权

第三人通过网络媒体侵害权益，当事人有权通知网站及时处理，不处理将承担连带责任，处理则无责任。

荣誉与名誉：

前者是非法剥夺荣誉称号，后者是侮辱人格。

丑化他人照片侵犯的是名誉权，不是肖像权

姓名与隐私：

前者主要指冒用，后者指个人问题随意公开，看别人隐私内容。

无权处分

处理别人的东西，自己没有权利处理而处理了。

需要追认才能生效。

善意取得

善意取得必须是建立在无权处分的基础上，没有前者当然无后者。

凡是出现善意取得首先鉴定是不是无权处分，所有权在谁手里是关键。

善意取得一般都能适用，除非是盗脏遗失物、禁止流通物。

不能善意取得就是无权占有。

典例：

甲具有所有权，乙占有，乙丙恶意买卖甲的标的物（丙非善意取得），甲可以对乙主张原物返还请求权，丙不能行使留置权，也不能要求甲补充必要的费。

丙的损失只能找乙主张。

这个典例与擅自买盗窃物一样，只有买赃物的是知情、恶意的，可以直接主张原物返还请求权。

代为清偿

代为清偿是一项法律行为，在没有违法违反约定的情都是可以的，清偿后可以向债务人追偿必要的费用。

民事行为能力

10岁以下无，纯获利、处理零花钱有效，其余行为无效。

童工是16岁以下。

10-18限制，能力范围有效，超范围属待定。

18以上，完全承担所有责任。

监护人

未成年：

祖母外祖母兄姐。

精神病，妻成年子女。

其它亲属朋友可作监护需单位或居委会同意

诉讼时效

诉讼时效只适用于债权请求权。

诉讼时效不能双方当事人擅自约定或者改变，诉讼时效属于强制性规定。

一般为2年。

1年：

产品质量、身体伤害、寄存、租金。

3年：

船舶造成污染。

4年：

国际买卖。

人寿保险5年，其他保险2年。

职务侵占是以确定违法之日其计算。

中止（补）：

诉讼最后6个月内，排除妨碍后继续计算。

中断：

对权利人不利，重新计算，最多不超累计20年

诉讼时效只适用于请求权。

诉讼时效只能一审提出，二审除非有新的证据才能提出

诉讼时效届满，但当事人同意还钱的，不得再次以诉讼时效作为抗辩理由。

诉讼时效中断

诉讼时效因为起诉、或者提出还钱、同意还钱而中断诉讼时效。

从中断之日起重新计算诉讼时效。

连带责任债务，部分中断，全部中断。

还了部分，剩余部分中断。

即使过了诉讼时效，但承认还款的意思表达后诉讼时效重新计算（死灰复燃）。

物权

占有（管控）

占有管控物品的事实