违约损害补偿中损失的认定与计算Word下载.docx

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一样包括：

因为违约而得不到补偿的订约费用支出；

一方对另一方作出履行后未取得的对价；

因标的物交付瑕疵而要承担的全数损失；

因履行迟延造成的利息损失和其他财产损失等。

踊跃损失的补偿的目的是让使受损方的财产达到合同订立以前的状态。

可得利益损失是指受损方在合同适当履行以后能够实现和取得的财产利益因违约方的违约行为而没能实现和取得的财产利益损失。

与踊跃损失相较，可得利益损失是一种以后的、期待的利益损失，比较难以把握，法律对可得利益损失的规定比较模糊，因此，在法律实务中很多法官在裁决中也不支持可得利益损失。

可是，笔者以为，认真研究可得利益的种类、范围及特点，受损方在合同违约损害补偿中的可得利益损失仍是能取得法院支持的。

二、可得利益损失的种类

最高人民法院《印发<

关于当前形式下审理民商事合同纠纷案件假设干问题的指导意见>

的通知》（法发［2020］40号）规定：

依照交易的性质、合同的目的等因素，可得利益损失要紧分为生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型。

生产设备和原材料等生意合同违约中，因出卖人违约而造成买受人的可得利益损失通常属于生产利润损失。

承包经营、租赁经营合同和提供效劳或劳务的合同中，因一方违约造成的可得利益损失通常属于经营利润损失。

前后系列生意合同中，因原合同出卖方违约而造成其后的转售合同出售方的可得利益损失通常属于转售利润损失。

最高人民法院在上述通知中，依照以往的司法实践，把可得利益损失分成生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型。

生产利润损失要紧与生产设备和原材料等生意合同相关，例如棉花供给商没有把棉花及时提供给生产加工企业，造成生产的延误，固然确实是生产利润损失，那个纯利润损失确实是生产利润损失，若是受损方加工企业的财务制度比较标准依照违约方棉花供给商的违约时刻和利润的比率就计算出来纯利润损失数额确实是可得利益损失。

经营利润损失要紧产生于承包经营、租赁经营合同和提供效劳或劳务的合同中，例如甲有一库房出租给了乙，乙用来经营，甲、乙签了三年合同，但在合同履行了两年后甲违约收回了库房，那么乙依照前两年经营的年平均纯利润完全可计算出第三年的经营利润损失额，据此可向甲主张可得利益损失。

转售利润损失要紧发生于前后系列生意合同中，也确实是咱们通常所说的倒买倒卖中，例如一家商贸公司从上家批发购货零卖给下家，这中间确信有一个价差，那个价差减去一些本钱支出确实是可得利益损失中的转售利润损。

二、可得利益损失的认定规那么和计算方式

合同法第113条规定，可得利益损失补偿额不得超过违背合同一方订立合同时预见到或应当预见到因违背合同可能造成的损失。

最高人民法院《印发<

人民法院在计算和认定可得利益损失时，应当综合运用可预见规那么、减损规那么、损益相抵规那么和过失相抵规那么等，从非违约方主张的可得利益补偿总额中扣除违约方不可预见的损失、非违约方不妥扩大的损失、非违约方因违约取得的利益、非违约方亦有过失所造成的损失和必要的交易本钱。

合同法和最高人民法院的通知确立了可得利益损失认定的以下规那么：

可预见规那么、减损规那么、损益相抵规那么和过失相抵规那么等。

具体如下：

（一）可预见规那么

《合同法》第113条规定，尽管违约方应补偿受损方可得利益损失，可是不能超过违约方在缔约时所能预见到的因为违约所能造成的损失，那个但书确实是可预可规那么在法律上的规定。

实践中，要求违约方对可预见损失怎么预见？

预见什么？

判定违约方预见的标准是什么？

具体如何计算和衡量？

依照可预见规那么，实践中应从以下三方面握上述问题：

1.以法律规定的“缔约时”为违约方预见的时刻点。

比如受损方因对方的违约造成了1000万的可得利益损失，可是，依照各方面情形认定，违约方在违约时只能预见到100万的损失，最终受损方能取得法院支持的可得利益损失确实是100万。

2.违约方要能预见到可得利益损失的类型和数额。

可得利益的类型在目前司法实务中一样包括生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型，至于数额，是不是精准并非重要，关键是得有一个数。

3.以合理标准认定违约方应当预见到可得利益损失的类型和数额。

“预见”属于主观世界的范围，如何判定违约方在主观上应当预见到，是一个必需坚持主、客观相一致的原那么，既要考虑违约方的认知水平、行为能力，还要依照交易的性质、合同的目的等因素综合认定，一样以为，在一样情形下，只要一个正常人能预见到，就应当认定违约方应当预见到。

案例1，一个棉花加工厂与一个棉花供给商之间签定了棉花生意合同，在合文本上，两边都盖了章，棉花供给商也依约支付了价款。

可是，棉花供给商因棉花涨价而违约没有履行合同，这时就能够够认定违约方棉花供给商应当能预见到受损方棉花加工厂主张可得利益损失。

这是因为：

受损方在合同上盖的是棉花加工厂的章，作为违约方棉花供给商他在缔约时明白受损方的身份，应当能预见到，他若是违约不把棉花卖给棉花加工厂，棉花加工厂确信要受到生产利润的损失。

可是，若是棉花加工厂购买的棉花并非是用来加工，而是用来转卖以挣取差价，这时他就不能把转售利润损失作为可得利益损失而要求棉花供给商补偿，因为棉花供给商在缔约时只明白对方是一个棉花加工企业而不是商贸企业，不可能预见到棉花加工企业是把棉花进行转售。

因此，在适用可预见规那么时，应当依据合理标准（包括身份标准）认定违约方应当预见到可得利益损失的类型和数额，若是受损方是生产企业，那么违约方应当预见到的可得利益损失确实是生产利润损失，而不是转售利润损失。

（二）减损规那么

所谓减损规那么，确实是《民法通那么》第114条和《合同法》第119条规定的避免损失扩大规那么。

《民法通那么》第114条规定：

“当事人一方因另一方违背合同受到损失的，应当及时采取方法避免损失的扩大；

没有及时采取方法致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求补偿。

”《合同法》第119条规定：

当事人一方违约后，对方应当采取踊跃的方法避免损失的扩大；

没有采取适当方法致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求补偿。

当事人因避免损失的扩大而支出的合理费用，由违约方承担。

那个规那么不但要求受损方要采取方法避免损失扩大，而且要求受损方为避免损失扩大而采取的方法要合理，减损方法应当是受损方依照那时的情形能够做到且本钱不能太高。

不然，应当依照减损规那么，从受损方主张的可得利益损失中减去不该当扩大的损失。

适用减损规那么，须具有以下条件：

第一，须一方违背合同。

一方已违背合同，是指违背合同是因一方当事人的缘故发生的，另一方受损方的行为并非是促成违背合同发生的缘故。

假设受损方的行为也为造成违背合同的缘故，那么应适用过失相抵规那么，而不适用减损规那么。

第二，须受损方应及时采取方法。

受损方应及时采取方法，是指受损方有及时采取方法的义务，如无采取方法的义务那么没必要采取方法。

受损方有无采取方法的义务应视法律规定、交易观念和社会公德的要求而定。

例如，一方交付不合格的货物，另一方以货物不合格为由拒收的，应付拒收的货物妥帖保管。

第三，须受损方能够及时采取方法。

受损方须能够及时采取方法而没有采取，即受损方在未及时采取方法上是有过错的。

假设受损方虽应当及时采取方法但在客观上不能及时采取方法，那么受损方在未及时采取方法上是无过错的。

在这种情形下，不能适用减损规那么。

第四，须扩大的损失与受损方未及时采取方法之间有因果关系。

假设“扩大的损失”不是因受损方未及时采取方法而造成的，那么不能视为扩大的损失，不能适用减损规那么。

实践中一样从两个方面判定受损方依照减损规那么所采取的方法是不是适当合理：

第一，受损方采取避免损失扩大的方法时的本钱费用是不是合理。

案例2，南方一个批发羊毛商的商贸公司（甲方）和内蒙的一个羊毛生产基地（乙方）签定了一个羊毛购销合同，约定每千克羊毛的价钱是300元，在合同签定的文本上甲方盖了商贸公司的章。

甲、乙签定合同后，甲公司又和南方一个羊毛被生产企业（丙方）签定了一个羊毛生意合同，约定甲卖给丙的羊毛转售价钱是每千克400元。

在合同签定后乙方因内蒙的羊毛价钱上涨，于是违约不供给甲方羊毛。

这时甲方再到内蒙其他羊毛基地去购买，发觉羊毛价钱已涨到每千克500元。

在这种情形下，甲方没有花500元的价钱从内蒙去另购羊毛来弥补损失，就不该当以为是没有踊跃采取合理的错施致使损失扩大，因为他要避免对丙方显现违约损失，本钱费用太高。

甲方能够转售利润损失为可得利益损失向乙方主张可得利益损失。

第二，受损方在违约方违约后采取避免损失扩大的方法时是不是不遗余力。

（三）损益相抵规那么

损益相抵规那么是指，当受损方因损失发生的同一违约行为而获益时，应当从其所主张的可得利益损失中减去因损失发生的同一违约行为而取得利益。

该规那么确信了受损方主张的可得利益损失应当指其因为对方违约而蒙受的“净损失”。

通常而言，从受损方主张的可得利益损失中被减去的获益包括：

标的物的残余价值、本应支付的因违约行为的发生而免予支付的费用、受损方本应缴纳的税收等。

《合同法》没有直接规定那个规那么，但在合同违约的法律实务中，法院普遍运用那个规那么来计算受损方可得利益损失额。

（四）过失相抵规那么

《民法通那么》第131条规定：

受损方关于损害的发生也有过错的，能够减轻侵害人的民事责任。

可是，131条所规定的是侵权责任中的过失相抵，过失相抵规那么在我国合同法上并无明确规定，在违约责任中，过失相抵规那么可否适用，目前的司法实践及最高人民法院的司法观点是持确信态度的。

合同纠纷中违约补偿的过失相抵规那么是基于公平原那么及老实信誉原那么而来的：

合同一方之因此应负补偿责任，系因其关于损害之发生扩大有过失，今合同另一方既关于损害之发生或扩大亦有过失，自不该只使一方负补偿全数损害之责，不然，即等于将基于两边之过失所引发之损害转嫁于一方负担。

适用过失相抵规那么的前提是：

合同两边的违约行为造成了同一损害后果，即过失相抵规那么适用于违约方违背合同，受损方对此也有过错的场合。

目前在法律实务中很多人错误地以为《民法通那么》第113条和《合同法》第120条确实是关于过失相抵的规定，即“当事人两边都违背合同的，应当各自承担相应的责任”。

其实，民法通那么和合同法的上述条文规定的是指当事人两边都有违背合同且造成各自不同违约后果的情形。

例如，卖方交付的商品不足，买方也未按约定交付已收货物的货款。

在那个地址生意两边都违背合同，有两个违约（损害）行为，两个违约后果。

两边当事人都违背合同的，应当各自对自己的违约行为后果负责，并非适用过失相抵规那么。

因为在这种情形下，两边的违约行为是彼此对立的，并非是只发生一个损害后果。

固然，法律实务中，在合同两边当事人的违约行为造成的损害后果及程度都能够用货币来具体衡量时，从受损方的可得利益损失额中减去其违约行为对违约方造成的相应损失额是比较便利和有效的作法，可是，咱们决不能因此而混淆过失相抵规那么和两边都有违约行为的区别。

最后，在确信受损方因违约行为造成的可得利益损失时，应当减去受损方在合同适当履行以后能够实现和取得的财产利益时需要支出的必要本钱费用。

综上，在法律实务中一样用以下方式计算受损方可得利益损失的补偿额：

可得利益损失补偿额=可得利益损失总额-违约方缔约时不可预见的损失-受损方没有及时采取方法扩大的损失-受损方因违约行为取得的利益-可得利益损失中由受损方违约行为造成的部份-必要的本钱费用。

四、违约损害补偿中不适用可得利益损失规那么的情形

存在合同法第一百一十三条第二款规定的讹诈经营、合同法第一百一十四条第一款规定的当事人约定损害补偿的计算方式和因违约致使人身伤亡、精神损害等情形的，不宜适用可得利益损失补偿规那么。

《合同法》第113条第二款规定：

经营者对消费者提供商品或效劳有讹诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益爱惜法》的规定承担损害补偿责任。

针对本条规定的讹诈经营情形，适用消费者权益爱惜法的规定主张损失补偿。

《合同法》第114条第一款规定了当事人对可得利益损失实际采取了预先约定的情形。

该款规定：

当事人能够约定一方违约时应当依照违约情形向对方支付必然数额的违约金，也能够约定因违约产生的损失补偿额的计算方式。

依照本规定，既然当事人在合同中对可得利益损失进行了预先约定，依照约定优先的原那么，固然应当依照合同两边当事人约定的数额或计算方式认定损失补偿。

至于因违约致使人身伤亡、精神损害等情形，应当适用侵权行为法律认定损失补偿。

五、可得利益损失补偿诉讼中的举证

除合同法第114条规定的当事人对可得利益损失预先约定的情形，实务中对可得利益的确信大多都是通过事后的裁判进行认定。

即，当事人在订立合同时没有约定可得利益损失补偿额或计算方式，显现争议后，由人民法院或仲裁机构依照《合同法》第113条的规定认定可得利益损失。

这种事后裁判对可得利益的认定结果要紧取决于受损方的举证，若是受损方举不出证据或证据不足，那么其可得利益损失之补偿请求即得不到爱惜和支持。

一样说来，受损方必需举证证明以下三个方面的事实：

1.有可得利益损失及可得利益损失额。

确信可得利益损失额是一个比较复杂的问题，受损方能够采取以下方式计算可得利益损失额。

第一，对照法，又称不同法，即通过对照受损方相同条件下所获取的利益来确信应补偿的可得利益损失。

这种方式着眼于具体的实际情形，以合同未违背情形下受损方所应取得的全数利益为其损害额，适用于那些能够取得比较稳固的财产收益的情形。

如以受损方在上一年或上一月的利润，以同类企业在某个时期取得的平均利润，以某项设备投入正常运行时所取得的收益等作为参照标准来确信可得利益的损失。

只是，采纳此种方式关键在于确信参照对象。

参照对象与受损方的情形越相同或相似，那么可得利益损失的计算越精准。

第二种，估算法，也称抽象计算方式、客观计算方式，是指依照那时社会一样情形而确信补偿额的计算方式。

是指法院或仲裁机关在难以确信损失数额或难以准确地确信可得利益损失数额时，可依照案件的具体情形，责令违约方支付一个大致相当的补偿数额。

在某些情形下，也能够以受损方请求补偿的数额为基础，依照公平原那么判定应当补偿的可得利益的损失。

2.可得利益损失与违约方的违约行为有因果关系。

3.可得利益损失是违约方在订立合同时己经预见到或应当预见到的。

六、计算可得利益损失的时刻标准

由于从损害发生时起到受损方最终取得补偿止，可能要经历很长时刻，而在现在刻内，由于社会经济状况、物价水平、货币价值等都可能会发生转变。

因此，计算受损方的补偿额必需有一个时刻界点。

这一界点，确实是计算可得利益损失补偿算的标准时。

实践中，计算可得利益损失补偿的标准时，第一应以当事人的约定或法律的规定为准。

确实是说，若是当事人或法律对补偿损失额的计算规定了计算时刻的，应以当事人约定或法律规定的时刻为计算标准。

例如，依照《合同法》第312条规定：

在货物运输进程中，货物的毁损、灭失的补偿额，当事人有约定的，依照其约定；

没有约定或约定不明确，当事人又达不成协议，依照合同有关条款或交易适应也不能确信的，依照交付或应当交付时货物抵达地的市场价钱计算。

在法律没有规定的情形下，计算可得利益损失补偿的标准时，由受损方选择，但最迟以提起诉讼时为止。

确实是说，在提起诉讼之前的任何时刻内，受损方选择有利于自己的某一时刻为可得利益损失补偿计算的标准时。