法律文书的概念及种类Word文件下载.docx
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案号非常重要,它是一个代码,是案子的“身份证”,从立案就是这个号,不会变。
一些管理模式比较健全的企业,通常处理自己事务中会给自己每一件事务编号,所以律师在给当事人传输的文件当中有两个号,一个要注明自己档案的编号,另一个就是编上你客户公司对这件事情的编号,以便于他归档。
客户给律师的函件、通知等文书,也标明我们事务所注册的案号,以便于档案管理。
(二)律师业务文书的抬头
通常来说,律师出具的信函、报告、意见书等,类似的以律师事务所名义发出的业务文书或者以律师名义发出的文书,应当使用统一的抬头,以便树立律师事务所的形象。
所以是以当事人名义写的,比如给当事人写起诉书,并不是所有律师写的文书都需要抬头,
不需要挂律师事务所的抬头。
给法院的代理词是可以带上抬头的。
律师在写信时既要在信的内容上写明收信人,还要写明发信人是谁。
(三)律师业务文书签署
即落款。
律师执业要有道德操守,律师执业也是需要承担一定执业责任的。
承担一定责任的方式,就是你要随时标明某一件事情是由谁来负责。
所以说,律师在签发文件的时候,出具的信函、文件一定要有律师的签名。
签名有很多种形式,标准形式,就是律师出具的文件等材料既要有律师亲笔签名,同时也要有打印的名字。
有抬头的文件落款就不需要注明律师事务所的名称了。
三、不同种类文书专门介绍
主要介绍在日常执业活动中比较经常遇到的文书的类型,这样可以有针对性地把它的一些特点,在制作过程中需要注意的问题专门拿出来和大家讨论。
(一)合同与协议文书
这类文书,是律师接触到最多的一类法律文书。
委托人对律师的要求是各种各样的,但是有两点是共同的,其一,这些文书在制作中,都要保证它的严谨,其二是对委托人的保护。
最失败的这类文书的写作,不在于写的简单,而在发生一些比较致命的漏洞。
再有就是一些条款之间,含义相互之间有冲突。
在制作类似合同、协议书的时候,要经过多次审查。
注意意思是否连贯,中间是否会出现矛盾、互相抵触的地方。
合同与协议书内容应当包括很多信息,首先是当事人的信息,然后是当事人的要求,所要强调和着重保护的方面。
我们在制作的时候,要注意整个文书的结构,要设计好机构。
另外,合同、协议书还涉及到一些必要的条款。
不过多介绍合同、协议书的格式,这里主要强调合同、协议书当中一些必要条款如何写作与安排。
除了法律适用的条款、争议解决条款,传统合同当中不太经常出现但却是非常重要的条款,在这些年普遍用于商务合同当中。
其中包括不弃权条款、可分割条款、通知义务条款、不可抗力条款、违约条款等比较传统的条款。
合同、协议书当中数字、日期、范围的确定,里面涉及到一些表述的技巧,如约定的截止具体日期是否包括本日等都是容易引起争议的地方。
合同约定的语言,通常执业都是中文,但是有时候是涉外的业务,外方当事人提出来要适用他们国家的语言,这个时候就会引起争执,通常要有这样的条款来约定适用于合同或协议中的语言,同时还要规定,语言如果不同版本发生歧义应以哪个版本为准。
合同、协议书中切忌不要出现模糊不清的表述,特别是容易引起歧义的,这个是在写合同时的一个大忌。
以上这些问题处理好了,会将未来容易引起争议的地方降到最低。
1、通知条款
通知条款在传统合同、协议书中律师不是太重视,由于合同履行经常遇到需要通知的问题,特别是新《合同法》规定了一些新内容,如根本性违约,另一方可以通知解除合同。
这里面就出现“通知”,《合同法》并没有给我们提供通知的方式。
怎么有效通知、什么才叫通知,需要在合同条款里加强对这方面内容的约定。
现在很多合同、协议书中的通知条款都成了必备条款。
通知条款也被越来越多的使用,在起草、审查合同时,要看是否有通知条款。
2、不弃权条款
不弃权条款越来越多的用在商务协议、合同中。
含义就是,一个合同跟协议当中往往是要授予某一方当事人权利和义务,赋予义务可以履行,赋予的权利不一定履行,可以一定时间不主张、不行使这个权利。
为了避免引起争议,避免事后对方要求削弱权利,说不履行这个权晚行使权利或者只不行使、该条款避免引起这方面的争端。
利就视为放弃这个权利的时候,
行使一部分权利,这些行为不表示放弃了这个权利。
这种情况下,该条款是适用于双方的。
事实说明,这样条款是有效的,合同履行一旦引起争议,受害一方会仔细研究合同条款,会找到任何对自己有利的关键点,这样会导致双方对合同权利、义务理解发生争议,这个条款避免发生未来潜在的争议。
3、可分割条款
是近几年在律师实践中使用的比较多的新的条款。
其含义是,一旦合同、协议或者其某一个条款,被认定是无效的,并不意味着整个合同无效,或在这之外的其他条款无效。
该条款是为了避免潜在的争议,可分割条款可以解释双方在签订合同中共同认为某一个条款的无效,不能直接导致整个合同无效。
这样,即使出现某几个条款被认定是无效的,双方在签订合同中所确定的合同目标依然还是可以实现的。
4、生效条款
通常情况下是签字就认定生效了,生效时间有一些例外情况,靠双方约定,有时候可以单独约定生效的时间,不一定是签字这一天。
在生效条款中应明确什么条件下生效。
5、不可抗力条款
几乎是所有合同必不可少条款之一。
这里推荐比较标准、完整的不可抗力条款,“本合同任何一方由于地震、台风、水灾、火灾、战乱以及法律调整、政策变化等其它不能预见或对其发生后果不能防止、避免的不可抗力事件,致使无法履行或者完全履行本合同的,不构成违约和索赔之理由。
但是遇有上述不可抗力事件,一方应立即将事件的情况书面通知对方,并应在15天内提供事故详情及合同不能履行或需要延期履行、部分履行理由的有效证明文件,此项证明文件应由事故发生地的公证机构进行公证”。
不可抗力事件如果发生了以后,通常可能导致合同履行发生障碍,或者说双方由此引发争议。
不可抗力发生了,合同善后问题怎么处置,是一个很难预料和很难在双方签订合同之初就予以约定的情况,只能把意愿写在不可抗力条款后面,如“双方应当按照不可抗力事件对履行合同影响程度,协商决定是否解除、部分免除或者延期履行合同”。
这是对后不可抗力的处置,有一个比较明确、实际的约定。
不可抗力条款写的好坏,就在于意思表达是否完整。
6、争议解决条款
几乎所有合同都会写,如果是比较正式,涉及金额比较大的履行合同项目的话,要把争议解决条款作为必备条款来写。
争议解决条款有各种形式,如:
约定仲裁的、诉讼的。
作为必要条款该条款不能遗漏。
(二)律师函
通常所说的律师函,分为广义和狭义。
这里讲的律师函是狭义的概念,是指律师代表委托人签发的,带有警告和督促对方履行特定义务的内容的函件。
中国内地律师函存在很多问题,有些律师过分依赖委托人的意愿,当事人有时候就是为了吓唬对方,结果律师没有做后续预案。
律师函当中不可避免的要涉及一些事实,要求对方履行某种特定义务,要在律师函中表明你所依据的事实。
这个事实怎么写是很重要的。
律师函中所描述的事实,必须是经过核实的,律师要言之有据,至少是看过或者了解这样的事实,再或者有这样的资料,能够表示出律师函中叙述的事实是言之有据的。
不能委托人告诉什么就写什么,如果内容没有根据,对方可能会告律师诽谤。
律师在律师函中叙述的事实,要做必要的核查,如果无法核实的,可以写“据我委托人讲”等话语,避免以后因为没核实而出现的纷争。
律师函要以体面、礼貌的形式来施加影响,而不是采用威胁、粗俗的语言,避免使用带有人身攻击、谩骂的语言或使用贬义的词语。
律师函中提出要求履行特定义务的时候,要求必须要很明确,不能模棱两可,也不能含糊其辞。
.
律师函是发给对方当事人的,是与委托人有利益冲突的,存在潜在的诉讼,有可能会被对方利用。
给对方写律师函的时候,要做到足够的谨慎,避免你的律师函让对方利用。
也可以在律师函中注明“本函不得被用作诉讼证据或以其它损害我方委托人的目的使用”。
在制作律师函时,特别是向对方提出某种特定要求的时候,一定要有预案,律师函的目的不是吓唬对方,如果没有后续预案,律师函就没有价值了。
(三)给客户的信函
广义上也叫律师函,律师函没必要在上面写“律师函”三个字,律师函是发给某一个特定的人,履行特定的义务的。
客户信函是跟客户之间沟通的必要手段,现在很多律师跟客户沟通完全都是口头上的,没有任何文字记载。
采取文字的方式,有助于律师了解其所做案件的过程、运作、脉络。
特别是在旷日持久的诉讼中,有时候几个月法院没有消息,一旦遇到这种情况,通常当事人会找律师问这个案子的情况。
如果律师长期不做任何工作,不跟客户、法院沟通,对律师的工作效率,对委托人的诚信度是有损害的。
所以,不但要跟法院去沟通,还要经常跟当事人沟通,不但要口头沟通,还要书面沟通。
表明虽然案子拖的时候很长,但是律师没有停止工作。
如果有书面文字,跟客户之间的通讯,表明你是在不停关注这个案子,这也是律师道德操守问题。
跟客户的沟通,有几方面的内容,一是提出工作计划和方案。
二是跟客户沟通的时候,特别是比较大的客户,在律师信函当中指律师的时候,永远说“我们”,不要说“我”,这样可以使客户感觉比较踏实,一旦出现一些不能预料的情况,让他觉得有一个团队在支持这个事情。
三是跟客户信函解答之后,还要注明“如还有疑问,请随时和我们联系”的字眼。
(四)委托代理文书
通常情况下,如果是诉讼,有和委托人之间的协议,还有委托人给我们签发的授权书。
授权书解决的是代理权限的问题,委托协议解决的是律师和当事人权利、义务的问题,包括费用问题。
关于终止委托的条款。
很多协议当中对于终止委托规定都非常含糊,根据《合同法》中对委托合同的规定,委托合同的委托方可以随时解除合同,并没有违约责任。
解除合同只需要承担对方所受到的经济损失。
关于终止委托条款可以有更好的表达方式,如:
诉讼委托解除的时候,委托人要有通知法庭的义务;
被委托的律师如果遇有一些情况,可以更换其他律师的约定;
委托协议中要有保密的承诺;
委托代理协议对于诉讼结果,要做风险提示。
授权书没有太多内容,需要注意的是,有些授权书授予的是“全权”,有的授权书授予的是“一般代理”,这里面会有一些误区,这里的“全权”是可以在当事人不在场的情况下经过当事人确认为当事人办理这个手续。
不是说不经过当事人确认的情况下就可以给当事人做一些类似撤诉、和解等这样直接影响到委托人利益的行为。
(五)见证书
《律师法》中,并没有把见证书明确规定作为律师执业范围,见证书的效力和作用与公证书是很近似的,只是效力不如公证书高。
公证是国家公证,有法律明确规定的。
而律师见证,从性质上说也是证明行为,但是没有公证效力高。
有些律师在做见证书时把事情复杂化了,或者把自己风险提高了。
见证不是见证法律行为是否有效,而是见证某个人的真实身份、确认他的签名是他真实所作。
律师见证只其这么一个作用,再多的律师就无法做了,也无法承担这个法律责任。
写见证书时候一定要明确见证的东西是什么。
律师见证很多时候不是涉及当事人一方,而是两方,如调解。
这个时候,律师出的见证书前提必须是给对方当事人做了必要的提示。
见证的时候,虽然见证的是简单的签字或身份,但是还是要做公证程序的,要做谈话笔录,留存被见证人的身份证明的复印件,并存卷,以表明见证中各个环节都是完整的。
没有明确规定是律师的执业范《律师法》见证书尽量少做,一个是因为如果不是必要情况,
围,再有就是见证书稍不谨慎会导致严重的责任。
(六)客户账单
客户账单是特殊的文书,是律师费能够实现的一个环节。
决定了律师从事法律服务的质量和量化的价值,也决定了客户对律师费的支付义务。
客户账单通常是由律师事务所发出的,但是涉及到律师的具体执业构成、记载、计算、统计,所以有些情况下,客户账单是由具体经办律师来制作的。
客户账单通常用于计时收费工作形式,也就是说必须有工作记录,某一件事情、工作花费的时间,都有必要的记录。
有了记录还不完整,还必须有每一个律师计费的费率。
这些统计数据最后要由律师事务所牵头合伙人审核,统计到事务所财务部门,再向当事人发出客户账单。
(七)法律文书审阅和修订
没有一个法律文书是一蹴而就的,法律文书的审阅和修订,需要我们掌握一些文字修改的技巧,包括类似这种文字编辑的工作方法。
要知道在修改文件的时候,在纸制的文件中修改用什么样的符号,这需要一定的技巧。
作为电子文档,审阅和修订,需要的就是计算机的应用和操作。
大概99%律师是使用MicrosrftWord软件的,该软件提供了修订模式,在修订格式下,可以记载修订工作是谁做的,还允许修改人在上面做批注,这些批注既可以显示批注的时间,也可以显示是什么人做的。
该修订功能在合同和协议书的编辑、修改、审阅过程中非常有用。
掌握电子文档的审阅和修订功能,对于法律文书的制作和修改是非常有用的。
(八)备忘录
备忘录既可以是律师和委托人之间的,也可以是参与某个项目的各方之间共同使用的文书。
有些备忘录也可以作为律师自己的工作记录。
客户备忘录是备忘录中一个重要部分,是指备忘录是写给委托人的,不需要回复,也不需要后续的东西,只是律师觉得当事人应当知道的一些东西,通过备忘录送给当事人,让当事人存留备查。
这个内容可以是律师的某种提示,比如风险提示,也可以是某一个项目进行到一定程度的结果,或者是召开某一个会议,会议达成的成果、决议。
再或者是其他律师觉得当事人应当知道的一些需要保留的事项。
律师自己制作的工作备忘录也是需要重视的,特别是在案卷装订的时候,有时候需要把律师工作当中认为一个很重要的问题,或是律师所取得的一项有意义的体会,以备忘录的形式记载在工作备忘录中。
律师执业规范当中的档案管理,有一个要求,就是在结案装订案卷的时候,在后面要附一个档案小结,这就可以以备忘录的形式做。
将体会、心得,这个案子特殊或者困难的环节、精彩的地方等等以备忘录形式记载下来,其他律师参阅案卷的时候可以参考。
(九)工作记录
工作记录是律师自己保留的工作文书,是律师工作很重要的一环。
工作记录做得好坏,反映出这个律师工作是否勤勉,工作作风是否严谨。
工作记录可以看出律师在执业中是否尽职了,是否存在不当执业的行为。
工作记录非常重要的作用在于一旦委托人对律师有意见,甚至是到律协投诉律师的时候,律师可以把工作记录拿出来,证明其是做了大量工作的。
当事人投诉律师的时候,工作记录是律师很有力的申辩工具,是有效的自我保护的方式。
工作记录应当写什么?
首先应该记载律师工作进程中的重要事项。
还应当真实记载律师的工作内容和工作量。
律师做作业的工作内容往往容易被当事人忽略,这个工作律师就可以在工作记录中记载。
工作记录在每天工作结束后做,案件结束后应当存在档案中。
工作记录还有一个很重要的作用,每天工作结束后做的工作记录,记载了每天工作进程中的重要环节内容,这样使我们了解工作基本运作,哪些事情应当及时办理,就不会出现超期等问题的出现。
四、有关标准文书的样本
(一)委托代理协议
诉讼代理协议格式如下:
民事诉讼委托代理协议
×
(以下简称甲方)因与×
财产权属纠纷上诉一案,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条和《中华人民共和国律师法》第二十五条第
(二)款,委托北京市×
律师事务所(以下简称乙方)担任上述案件的诉讼代理人并指派律师履行代理职务。
经协商,双方以诚信为原则订立下列条款,共同遵照履行:
一、乙方接受甲方的委托,指派×
律师履行代理职务。
乙方保证所指派的律师恰当地履行北京市律师协会制定的执业规范和执业纪律,履行勤勉尽责的义务,依法维护甲方合法权益。
二、基于相互信任和乙方对甲方所承担的保密义务,甲方必须向乙方提供真实完整的情况和与案情相关的全部材料,真实地向被指派的律师披露案情(包括对甲方不利的内容)。
三、乙方接受委托后,如果甲方有伪造、隐瞒,销毁与案件有关材料的行为,均可能构成乙方退出代理,并终止本协议的理由。
如果发生乙方被迫退出代理的情况,甲方已经缴纳的律师费原则上不再退还甲方。
四、甲方依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十九条授予乙方以下代理权限:
代为承认、变更、放弃诉讼请求,进行和解,代为签字,及收、送法律文书。
上述授权的有效期至本案本审终结时止。
如果甲方在诉讼期间欲变更或者撤销授权,必须在本案本审开庭前提前五天以书面形式通知乙方,并通知受理本案本审的人民法院,否则变更和撤销无效。
五、根据司法部关于律师收费的各项规定和甲乙双方的自愿协商,乙方在本协议签订三日内向甲方交纳律师代理费______________。
六、乙方在依本协议履行代理职责时所需支出的诉讼费、鉴定费、调查费、差旅费等各项费用应当由甲方另行支付。
七、甲方已充分了解与本案有关的诉讼风险。
乙方承诺将通过专业的法律服务确保甲方的利益在法律的框架内得到充分的保障,并通过全部诉讼程序争取最好的诉讼结果。
乙方可应甲方要求对案件进行客观的评估,并对诉讼前景做出预测,但不会对诉讼结果提供任何形式的保证。
八、本协议有效期限自签订之日起至本案本审终结时止。
甲方:
乙方:
北京市×
律师事务
代表:
代表:
地址:
地址:
区×
北街×
大厦
电话:
电话:
传真:
传真:
签订时间:
2009年×
月×
日签订地点:
北京
(二)聘任函
类似委托代理协议,起到和委托人建立委托关系的作用,这里是非诉讼的法律顾问的聘用函,与我们很多传统做法是不太一样的,推荐给大家参考。
聘任函格式如下:
律师聘任函
致:
医院
副院长
268号(100000)
×
副院长:
根据我们与院方的几次磋商和以往的合作情况,现拟定并提交本聘任函。
您审阅后如能确认,请在本函最后划线的位置上签字并退还本事务所。
本律师事务所愿意接受聘任并指派我本人和×
律师负责向贵院提供各类法律服务,包括(但不限于)法律咨询、起草和审阅各类法律文书、协助制定和健全内部规章制度、帮助协调医患关系和内部劳动关系、员工法律常识培训等法律事务。
本事务所与贵院均同意采用个案计时方式收取律师费。
尽管计时收费的费率并非确定律师费的唯一因素,但是我们希望借此确保本事务所收取的费用与我们提供的每一项服务所贡献的价值相符。
在本事务所,我本人的费率为每小时×
×
元;
律师的费率为每小时×
元,文秘人员的综合费率为×
元,鉴于贵院属非营利性福利机构,本事务所决定对贵院采取减半收取的优惠方式,核定律师费率如下:
律师:
¥×
.00
文秘人员:
¥×
如果服务事项需要本事务所的其他专业律师介入时,我们会将该律师的费率通知贵院,在取得贵院同意后再开展工作。
律师工作时间以实际投入工作的时间计算。
其中本市以外的远途旅行时间按照减半的原则计算工作时间。
如贵院发生诉讼或仲裁等项事务,贵院聘任本事务所律师担任代理人,授权委托手续以及律师费的收取需要另行商定。
本事务所对律师费率可能进行年度调整。
如果参与本项服务的律师费费率发生任何变动,我们将会及时通知贵院,重新核定适用于本项服务的费率。
律师费结算按月进行,本事务所将审核律师工作记录单,汇总后在下一月份的前十五天内与账单一并交付贵院。
贵院对账单以及工作记录单有权提出意见,经协商确认无误后由贵院以支票方式或者贵院认为方便的其他方式在十五天内支付。
如果本事务所提供的服务涉及必须支付的费用,比如公共信息查询检索、出差旅行等费用。
除由贵院直接支付外,凡由本事务所垫支的,将会纳入当月账单一并向贵院收取。
本事务所的律师费收入必须向税务机关缴纳12.5%的所得税。
因此,每月结算律师费时,账单上将会反映该项纳税金额。
本事务所提供的各项法律服务需依据贵院发出的指示进行。
除非经过贵院同意,否则律师所提供的法律服务不包括针对贵院的上级单位、其他关联单位以及贵院职工个人的法律事务。
贵院与本事务所的书面联系方式可采取邮寄信函、传真和电子邮件的方式。
本事务所依照《律师法》第38条向贵院承担保密责任,凡贵院认为应当保密的或者不宜对外公开的信息,请在书面文件上注明“机密,律师与客户特权通信”字样。
我代表本事务所感谢贵院给予的宝贵信任,并珍视以往与贵院合作经历,期待今后合作愉快!
祝您工作顺利!
主任律师:
2009年3月1日
该函件内容是委托代理协议条款内容,表面形式是信函,如果客户确认了,就形成了有效力的委托代理协议。
其与传统上委托代理协议的区别是,聘任函更加人性化,更加全面,更加完整。
律师事务所律师有必要在委托代理协议中明确的事项,聘任函中都明确了。
(三)律师函
样本如下:
公司
总裁:
先生
市×
路×
号(×
)
(010)×
Via:
传真及专递(1页)
先生:
你好,
本律师事务所受×
先生之托,代表他处理其与贵公司之间的未了事务。
据了解,×
先生于200×
年×
月起受贵公司聘任组建×
并担任×
一职。
其间,×
先生曾经获得过贵公司先进工作者称号,其出色的工作得到了贵公司的肯定和好评。
200×
年8月由贵公司副总裁×
先生与方先生面谈,解除了×
先生与贵公司的劳动关系,同年9月,贵公司开始停发×
先生的工资报酬至今。
但是,贵公司至今仍未遵照劳动