民诉知识点韩心怡.docx

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民诉知识点韩心怡

韩心怡民诉法每日知识点总结1-10

【知识点1民事诉讼及民事诉讼法】

本部分考点：

民事诉讼及其他诉外解纷机制的关系；民事诉讼的性质和效力

1、民事诉讼及民商事仲裁的关系

【常设陷阱】通过比较民诉及仲裁在受案范围、回避、合议、调节及和解、法律效力等方面的异同点，给出混淆选项，误导考生。

【对策】梳理民诉及仲裁在上述几个方面的异同，准确记忆。

（1）受案范围：

民商事仲裁的受案范围限于财产权益纠纷，不包括人身权益纠纷。

（2）回避：

回避的决定主体不同

（3）合议：

虽然均采取少数服从多数，但无法形成多数意见时的处理方式不同，且不同意见是否必须计入笔录、是否必须签名等不同。

（4）调解及和解：

文书转化形式不同

（5）法律效力不同：

民诉以两审终审为原则、一审终审为例外；仲裁实行一裁终局。

2、民事诉讼法的性质

【常设陷阱】依据不同的分类标准，混淆分类结果，误导考生。

【对策】这部分其实就是个记忆，确保记忆的准确性

在法律体系中的地位——基本法

调整的社会关系——部门法

内容——程序法

公私法划分——公法

3、民事诉讼法的效力

常考点：

在中国法院进行民事诉讼，无论是中国自然人、法人或其他组织，还是外国自然人、无国籍人、外国企业和组织，均须适用中国的民事诉讼法。

但在中国的仲裁机构进行仲裁，既可以选择外国的实体法，也可以选择外国的程序法。

【知识点2处分原则VS辩论原则】

1、处分原则

（1）专属性：

处分权是当事人的专属权利，其他诉讼参及人均不享有处分权。

（2）适用范围：

诉讼程序+非诉讼程序+执行程序（执行和解）

（3）处分内容：

实体性处分+程序性处分

（4）处分权的相对性、有限性：

须依法处分、诚信处分，不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益

2、辩论原则

（1）适用范围：

贯穿于诉讼程序全过程，但在非诉程序和执行程序中不适用（想想为什么呢？

）

（2）专属性：

辩论权是当事人的专属权利

（3）辩论权的行使方式：

口头辩论+书面辩论

例子：

当事人向法院提交答辩状，就属于书面辩论的具体方式

（4）辩论内容：

事实问题+证据问题+法律问题+程序问题

3、常考点：

处分原则VS辩论原则

【小窍门】处分原则对性的是诉讼请求；辩论原则对应的是事实和证据

【示例1】法院超出诉讼请求或遗漏诉讼请求的情形（如当事人只要求返还本金，法院擅自判了利息or当事人只要求损害赔偿，法院擅自判了赔礼道歉等），则直接违背了处分原则，但也可能间接违背辩论原则。

此时需要根据题干要求以及题型来判断——单选题时，需要选出直接违反的原则即处分原则；多选题时，可将直接违反的处分原则和间接违反的辩论原则均选。

【示例2】法院将未经当事人质证的证据直接作为定案依据or违法限制或剥夺当事人的辩论权，此时违反的是辩论原则。

【知识点3其他几项民事诉讼基本原则】

1、平等原则VS同等原则、对等原则

（1）平等原则：

诉讼权利同等、诉讼义务对等≠诉讼权利义务相同

（2）同等是常态、对等是报复

（3）区分窍门：

平等原则规定的是当事人双方之间的诉讼地位关系；同等和对等原则退订的事中国当事人和外国当事人的诉讼地位关系

2、民事诉讼诚实信用原则

（1）诚信原则的适用对象：

法院、检察院、当事人、其他诉讼参及人，即所有的民事诉讼法律关系主体均受诚实信用原则的约束。

（2）常考点：

民事诉讼诚实信用原则在民事诉讼法律制度中的具体体现

例如：

当事人及时提供证据的义务和证据失权制度；对恶意诉讼、恶意调解等行为的规制措施；第三人撤销之诉；撤回自认的严格限制；法官在各类诉讼程序、非诉程序和执行程序中遵守审限的职责；证人出庭如实作证的义务；鉴定人在法定情形下的出庭义务；二审中的禁反言；检察机关行使民事检察权的诚信义务等。

3、民事监督检查原则

（1）监督对象

A.对生效民事判决、裁定、调解书（两类）的监督

B.对审判程序中审判人员违法行为的监督

C.对民事执法活动的监督

注意：

当事人和其他诉讼参及人不是民事检察监督的对象。

（2）监督方式：

抗诉+检察建议（再审检察建议+其他检查建议）

（3）辅助性手段：

检察机关的调查核实权

4、支持起诉原则

（1）支持起诉的主体：

公民个人不能支持他人起诉

（2）支持起诉者不是当事人，不能以自己的名义提起诉讼

（3）易错点：

支持起诉VS公益诉讼

【知识点4公开审判制度】

1、公开的范围：

开庭审理的过程+法院判决的宣告过程+裁判文书

提示：

无论是否公开审理案件，合议庭的评议过程一律不公开；宣判一律公开

2、【常考点】公开审判制度的例外

（1）法定不公开审理的案件（应当不公开）：

涉及国家秘密的案件；涉及个人隐私的案件；法律另有规定的其他情形

（2）依当事人申请不公开审理的案件（可以不公开）：

涉及商业秘密的案件；离婚案件

3、公开审理及其他具体制度的关系

（1）公开审理VS开庭审理：

开庭审理≠公开审理；不公开审理≠不开庭审理。

（2）法定不公开审理VS法定不公开质证

4、公众的裁判文书查阅权

《民诉法》第156条：

“公众可以查阅发生法律效力的判决书、裁定书，但涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的内容除外。

”

“三不能”：

未生效不能查，调解书不能查，涉密涉私不能查

注意：

申请查阅文书，应当以书面形式向法院提出

【易错点提示】涉及商业秘密时的特殊性——依申请不公开审理；法定不公开质证；公众裁判文书查阅权受限

【知识点5回避制度】

1、回避的适用对象

（1）证人不适用回避：

证人的不可替代性

（2）诉讼代理人不适用回避：

自然具有偏向性

（3）专家辅助人不适用回避

2、回避的方式

（1）自行回避

（2）依申请回避：

回避申请的提出时间是案件开始审理时，回避的事由在此后才知道的，可以在法庭辩论终结前提出

（3）指令回避

【规律】不同的回避事由对应不同的回避方式

3、回避的法定事由

（1）法条索引：

《民事诉讼法》第44条+2015年《民诉解释》第43至46条

（2）在一个审判程序中参及过本案审判工作的审判人员，不得再参及该案其他程序的审判。

【注意】发回重审的案件，在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的，原第二审程序中合议庭组成人员不受上述限制

4、回避的决定权：

不同的回避对象、对应不同的决定主体

（1）法院院长担任审判长时的回避：

审判委员会决定

（2）审判人员的回避：

法院院长决定

（3）其他人员的回避：

审判长决定

（4）检察人员的回避：

检察长的回避，由检察委员会讨论决定；检察人员和其他人员的回避，由检察长决定。

检察委员会讨论检察长回避问题时，由副检察长主持，检察长不得参加

【易混淆点提示】民诉中的回避决定权VS仲裁中的回避决定权VS刑诉中的回避决定权

5、回避决定的救济机制

法院对回避申请应在3日内作出决定，申请人在申请被驳回后，可以申请本院复议一次，但在复议审查期间，被申请回避人员不停止参及本案的工作

6、回避的法律效力

（1）被申请回避的人员在法院作出是否回避的决定前，应当暂停参及本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外

（2）法院作出回避的决定后，不影响已经进行的诉讼程序的效力

【比较】因回避而重新选定仲裁员后，当事人可以申请重新进行已经进行过的仲裁程序。

是否准许，由仲裁庭决定，仲裁庭也可以自行决定是否重新进行。

【知识点6合议制度】

1、合议制：

混合制合议庭（陪审制）+单一制合议庭

2、独任制的适用范围

（1）基层法院及其派出法庭审理的简单案件

【注意】适用简易程序审理的案件适用独任制，但适用独任制的案件不一定是简易程序案件。

（2）适用特别程序审理的非重大、疑难的宣告公民失踪、死亡案件，认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件，认定财产无主案件，确认调解协议的案件，实现担保物权案件

（3）公示催告程序的公告阶段

（4）督促程序

【注意】二审程序中一律不能适用独任制；中级以上级别的法院不能适用独任制。

3、需要另行组成合议庭的案件：

发回重审案件；再审案件。

4、陪审制的适用范围：

适用第一审普通程序审理的诉讼案件。

【提示】适用一审程序审理的案件（一审、发回重审、部分再审）≠第一审案件

（4）人民陪审员不能担任审判长；不能在简易程序中担任独任审判员。

人民陪审员从中院、高院、最高院所在的基层法院名单中随机抽取，仅在基层法院有陪审员名单。

5、合议庭的评议原则：

少数服从多数；合议庭不能形成多数意见时，报请审判委员会。

不同意见必须如实记入合议笔录，对裁判持不同意见审判人员需要在裁判书上签字。

【常考点提示】诉讼中合议庭的评议原则不同于仲裁庭的评议原则，后者在不能形成多数意见时，首席仲裁员享有决定权，且持不同意见的仲裁员可以不签字。

【知识点7两审终审制度】

本部分常考点：

实行一审终审的特殊情形

1、最高人民法院审理案件所作出的判决、裁定

2、适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件

3、确认婚姻效力的案件

《婚姻法司法解释

（一）》第9条：

“人民法院审理宣告婚姻无效案件，对婚姻效力的审理不适用调解，应当依法作出判决；有关婚姻效力的判决一经作出，即发生法律效力。

”

【易错点提示】确认婚姻效力的案件VS及婚姻关系有关的案件。

离婚案件实行两审终审制。

4、一审以诉讼调解方式结案的：

民事调解书自签收之日起生效，不得上诉

5、大多数裁定一审终审

【提示】小额诉讼中作出的管辖异议裁定、驳回起诉裁定，一经作出即生效，不得上诉。

6、小额诉讼程序

【知识点8网购合同的地域管辖+专属管辖】

一、网购合同的地域管辖

以信息网络方式订立的买卖合同，通过信息网络交付标的的，以买受人住所地为合同履行地；通过其他方式交付标的的，收货地为合同履行地。

合同对履行地有约定的，从其约定。

1、通过信息网络交付标的的网购合同：

买受人住所地+被告住所地

例子：

在淘宝/京东充话费、支付宝买电、爱奇艺会员看宋仲基

2、通过其他方式交付标的的网购合同：

收货地+被告住所地

3、合同履行地的确定需约定优先

二、专属管辖

1、不动产纠纷：

由不动产所在地法院管辖

【易错点提示

（1）】并非所有及不动产沾边儿的诉讼均属于此处的“不动产纠纷”，而仅指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。

【易错点提示

（2）】农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖——注意：

并非所有的房屋买卖合同纠纷，而是限于政策性房屋买卖合同纠纷

2、港口作业纠纷：

由港口所在地海事法院管辖

3、继承遗产纠纷：

由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院管辖

【易错点提示

（1）】如果遗产散在不同地区，则依据遗产的数量和价值来确定主要遗产所在地

【易错点提示

（2）】死亡地≠死亡时住所地≠死亡时经常居住地

【知识点9协议管辖】

一、协议管辖的适用范围

（1）合同或者其他财产权益纠纷

（2）当事人因同居或者在解除婚姻、收养关系后发生财产争议，约定管辖的，可以适用协议管辖

【提示】限于因上述身份关系引发的财产争议

二、协议管辖的成立条件

1、双方当事人必须以书面的形式进行约定

【易错点提示】口头协议管辖无

2、约定只能针对第一审法院的管辖，第二审法院的管辖当事人不能以协议进行约定

3、协议管辖不得变更专属管辖和级别管辖：

限于第一审案件的非专属地域管辖

4、选择明确：

允许多选（《民诉解释》第30条）

（1）管辖协议约定两个以上及争议有实际联系的地点的法院管辖，原告可以向其中一个法院起诉。

（2）如果当事人既约定了仲裁又约定了诉讼，此时仲裁协议无效，但管辖协议不必然无效。

三、对消费者的倾斜保护

经营者使用格式条款及消费者订立管辖协议，未采取合理方式提请消费者注意，消费者主张管辖协议无效的，法院应予支持

【提示】主张协议无效的权利由