电子商务法律法规.docx

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1、电子商务法的概念：

电子商务法是指调整电子商务活动中所产生的社会关系的法律规范的总称，是一个新兴的综合法律领域。

　　国际电子商务相关法规包括：

《计算机记录法律价值的报告》、《电子资金传输示范法》、《电子商务示范法》、《电子商务示范法实施指南》以及《统一电子签名规则》等。

　　三、我国电子商务的法律环境建立

　　要使我国电子商务快速稳健地发展，除了完备的技术支持和良好的经济环境外，与之相匹配的法律制度更是必不可少。

电子商务法应将在保留和遵循商法基本原理的基础上,逐步扬弃规范传统商业活动的内容,增加和补充用以规范电子商务活动的内容。

基于世界电子商务立法的经验教训和我国的具体国情，我觉得我国电子商务法律体系建设应从以下几个方面入手。

（二）我国电子商务法的发展

　　《中华人民共和国合同法》已于今年三月十五日由全国人大通过，并将在今年十月一日开始实施，它首次明确了电子合同的合法地位，为我国电子商务的发展奠定了法律基础，但电子合同毕竟不同于传统书面合同，而且在电子商务活动中与合同相关的记录、文件、单证、凭证等的电子化等实际操作问题，相关法律法规尚待同步，社会的认知程度也不同。

再者，首都电子商城的商务活动将不会局限于首都电子商城内。

所以，立法仍需改进。

　　随之，《首都电子商城电子商务规则》由首都电子商城起草并主持修订，经北京仲裁委员及相关法律界专家的多次研讨，不断修改完善，并在由全国人大法工委、国务院法制局、市府法制办及法律、知识产权、金融等行业专家参加的多次研讨会上，得到专家们的进一步修改完善和肯定，认为本规则已具实用意义，可以试行，以积累经验。

　　《电子签名法》的出台是我国电子商务发展的里程碑，它的颁布和实施必将扫除电子签名在电子商务、电子政务和其他领域中应用的法律障碍，极大地改善我国电子签名应用的法制环境，从而大力推动我国信息化的发展。

我国电子签名法的起草，经历了征求意见稿、草案和最终稿三个阶段。

整个起草过程也是对电子签名这一新型核证技术的认识逐步深化的过程。

　　（三）我国电子商务法的立法模式构想

　　对于电子商务的立法模式，理论界有两种不同的观点：

一是主张先就电子商务出现的具体法律问题，先行制定单行规则或修订传统法律，形成统一思路后，再制定电子商务基本法;二是主张先制定电子商务基本法，然后以基本法为指导思想，就各个具体问题制定单行规则或修订传统法律。

以上两种立法模式各有利弊。

第一，我国电子商务已经有过几年的发展历程，开始渗透传统领域，并出现了一些现实的法律问题，为电子商务立法提供了立法需求;第二，国际电子商务立法较为成熟，有可借鉴的经验;第三，我国近年来出台了一些规范信息市场、促进信息产业发展等方面的法规规范，为出台电子商务基本法奠定了立法基础。

　　总而言之，在电子商务这种新兴的贸易方式冲击传统商务活动的同时，电子商务的新法律制度框架必然会有一个与传统商法不断协调和融合的时期，但这是必然也必经的阵痛。

惟有如此，电子商务法律才能不断成熟和完善，从而电子商务才能得到健康持续地发展，成为扎实的国民经济增长点，为提升我国的综合实力服务。

　　国外电子商务立法现状

　　电子商务立法，是近几年世界商事立法的重点。

电子商务立法的核心，主要围绕电子签名、电子合同、电子记录的法律效力展开。

从1995年美国犹他州颁布《数字签名法》至今，已有几十个国家、组织和地区颁布了与电子商务相关的立法，其中较重要或影响较大的有：

联合国贸易法委员会1996年的《电子商务示范法》和2000年的《电子签名统一规则》，欧盟的《关于内部市场中与电子商务有关的若干法律问题的指令》和《电子签名统一框架指令》，德国1997年的《信息与通用服务法》，俄罗斯1995年的《俄罗斯联邦信息法》，新加坡1998年的《电子交易法》，美国2000年的《国际与国内商务电子签章法》等等。

　　总体来看，各国国内的电子商务立法有三个共同特征：

第一，迅速。

从1995年俄罗斯制定《联邦信息法》及美国犹他州出台《数字签名法》至今，在短短几年的时间里，已有几十个国家、组织和地区制订了电子商务的相关法律或草案，无论是美国、德国等发达国家，还是马来西亚等发展中国家，对此反应都极为迅速。

尤其是联合国贸易法委员会，更起到了先锋与表率的作用，及时引导了世界各国的电子商务立法。

这种高效的立法，在世界立法史上是罕见的。

第二，兼容。

在电子商务高速发展并逐步打破国界的大趋势下，电子商务立法中任何的闭门造车不仅是画地为牢，更会严重阻碍电子商务与相关产业的发展，所以，各国在进行电子商务立法时，兼容性是首先考虑的指标之一。

而且，也正是这种兼容性的要求造就了电子商务立法中先有国际条约后有国内法的奇特现象。

联合国贸易法委员会在其《电子签名统一规则指南》中就曾指出：

“电子商务内在的国际性要求建立统一的法律体系，而目前各国分别立法的现状可能会产生阻碍其发展的危险。

”第三，法律的制订及时有力地推动了电子商务、信息化和相关产业的发展。

　一、我国电子商务立法现状 

　　现阶段我国涉及电子商务的立法包括：

《合同法》、《计算机软件保护条例》、《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》、《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》、《商用密码管理条例》、《互联网信息服务管理办法》、《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定实施办法》、《中国互联网络域名注册暂行管理办法中国互联网络域名注册实施细则》、《中文域名注册管理暂行办法》等。

但是以上的立法只在某一方面对电子商务做出了规范，缺乏一个总体的法律构架来规范电子商务的发展。

那么这样一个各自为阵的立法模式显然不利于电子商务的发展。

要建立一个科学的电子商务法律体系我们必须先分清电子商务法的调整对象以及所要遵循的立法原则。

三、我国的电子商务法律体系

　　电子商务法律体系的构建分为对信息流的规范、资金流的规范和物流的规范。

其中对信息流的规范是立法的重点。

（一）、对信息流的规范

　　此部分涉及电子合同、安全认证、隐私权以及知识产权的保护。

　　由于联合国贸法会所草拟的《电子商务示范法》已被国际社会广泛认可，所以我国的电子合同立法应以此为蓝本，以《合同法》中五个与数据电文相关的条款为基础来构建我国的电子合同的法律体系。

《合同法》中对要约邀请，《广告法》对虚假广告有明确的规定，在制定电子商务法时可以借鉴。

虽然《合同法》对要约与承诺有明确的规定，但要考虑电子商务交易的特殊性，要立足于保护消费者的角度，对经营者加一定的限制。

此可借鉴欧盟《远程销售指令》。

其规定消费者有权在自收到经营者的商品之日起或在与经营者缔结合同之日起7日内，不说明任何理由，就解除与经营者的合同。

关于电子合同的形式，笔者认为联合国《电子商务示范法》中的功能等同法是唯一的选择，同时我国的合同法也采取了此原则。

电子代理人是一个引起广泛讨论的问题。

电子代理人是指在没有人的审查或操作下，而能用于独立地发出、回应电子记录，以及部分或全部的履行合同的计算机程序、电子的或其他自动化手段。

虽然电子代理人并不具有法律人格，只是一种能执行人的意思的智能化的交易工具，但是电子代理人是由人所编制的，反映了编制人的意思表示，因此通过电子代理人订立的合同与自然人直接交流订立的合同具有同样的法律效力。

电子代理人与自然人与法人作为代理人应产生同样的法律效力，但立法是应考虑到电子代理人的特殊性，在除外责任上应有特殊规定。

电子商务的安全应是电子商务立法所涉及的主要问题。

各国的电子商务立法都对此问题给予特别关注。

如新加坡的电子商务立法有关部门电子签名的法律规定占据了大量的篇幅，是该法的核心内容。

欧盟也颁布《关于在欧盟范围内建立有关电子签名共同法律框架的指令》。

美国以尤他州的《数字签名法》为发端，已有44个州制定了有关电子商务的法律，其中以《电子签名法》和《数字签名法》作为法律名称的最多。

关于数字签名首先我们要承认电子签名的法律效力。

《汉堡规则》第14条，贸法会的《电子商务示范法》以及美国和欧盟一些国家的立法都承认电子签名的法律效力。

这是国际社会的共同的要求，中国的电子商务立法不能游离于国际社会之外。

其次由于数字签名既是一个法律问题又是一个技术问题，这就涉及到这样一个问题，如果要在法律上承认电子签名的效力，是否需从法律的角度来对电子签名的技术选择加以限制。

一些学者认为法律可以介入数字签名运作之处，应仅限于如何以透明，合理且自制的方式规范数字签名的应用，以及引导数字签名规范的形成。

对此问题新加坡的经验值得借鉴。

新加坡对此问题采取折衷方法，一方面规定了电子签名的一般效力，保持技术中立性，适用于以任何技术为基础的电子签名，另一方面，又对所谓安全电子签名做出了特别规定，并建立了配套的认证机制。

由于电子签名主要用与保障数据电文本身的安全，使之不被否认或篡改，是一种技术手段上的保证。

但对于交易关系的信用安全保障，即保证交易人的真实与可靠可数字签名无法解决，于是电子认证就必须依法建立。

对于电子认证，电子认证核心法律问题为认证机构的设置、法律责任以及电子证书的发放与管理。

国际上对电子认证的立法例分为官方集中管理型，民间合同约束型和行业自律型。

我国的电子商务刚刚起步，商务部，信息产业部，中国人民银行等部门却都在着手或已建立了自己的电子认证体系，这将对我国电子认证管理带来混乱。

笔者认为应建立政府主导型的电子认证管理体制。

确立电子认证行等主体的法律地位，这样可确保电子认证的权威性和中立性。

电子商务的信息流的安全还涉及到隐私权的保护。

电子商务中隐私权的保护主要涉及到个人数据的法律保护。

所谓个人数据的法律保护是指通过立法以及相应的执法手段和司法程序保护个人数据免受不当的收集，存储，处理，传输和利用，对于违反该法律规定者予以相应制裁的一种法律制度。

对于个人数据保护的立法模式一是通过对传统的法律做扩张解释，另外一种为制定专门的数据保护法。

欧洲一些国家如英国，法国，德国等制定了专门的数据保护法。

笔者以为在目前我国不可能制定专门的数据保护法的情况下，有必要在电子商务的立法中加入个人数据保护方面的立法，以遏制对个人数据的商业滥用。

在电子商务领域立法应强调对个人数据的合法取得，对个人数据的合理使用，以及对个人数据收集主体的限制等。

　　电子商务中的知识产权保护也是一个重大的课题。

电子商务中的知识产权保护主要涉及著作权和专利权的保护。

传统的商标法和反不正当竞争法就足以保护电子商务中涉及的商标保护问题。

就目前的研究成果来说，电子商务中等商标权问题主要涉及域名的保护。

笔者认为域名的保护可适用反不正当竞争法，没有必要制定新的法律来调整与域名相关的法律关系。

对于电子商务中的著作权保护，最高人民法院公布的《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》对网络中著作权的保护对象、网络服务提供商以及网络内容提供商的侵权责任都做出了规定。

这对电子商务中的著作权保护有积极的作用。

但此司法解释对电子商务中出现的新的著作权法律关系没有做出规定。

一般认为，网络传播权、技术措施的法律保护以及数据库的特殊权利保护这三个方面已经成为在世界范围内得到公认的在网络环境下著作权保护体系中的最重要的权利，而我国在网络传播权方面有全面的规定，对技术措施以及数据库的法律保护还缺乏规定。

这应是我国电子商务中著作权保护立法的重点。

技术措施的法律保护涉及到有效的技术措施问题。

何为有效的技术措施，欧盟的标准可资借鉴，如果用户对某个作品或邻接权客体的访问必须在权利人授权的情况下运行某个访问代码或者程序（包括对该作品或者邻接权客体的解密，解码或转换形式）才能进行，则这类技术措施被当然视为有效的措施。

其次对于数据库的法律保护，首先应承认数据库应受法律的保护，核心问题是什么样的数据库才受法律的保护。

笔者认为只要具有独创性的数据库就应受法律的保护。

电子商务中的专利权保护涉及为生产经营目的制造、使用、销售其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、销售依照该专利方法直接获得的产品，外观设计专利权涉及为生产经营目的制造、销售其外观设计专利产品以及他人未经专利权人许可，为以上所