史上最牛合同法口诀Word文档格式.docx

史上最牛合同法口诀Word文档格式.docx

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　　合同解释问题

　　合同解释有学问，文义整体目的（方）法，交易习惯与诚信；

　　不同文本依约定，无约定时同（等）效力，只有目的解释好。

　　格式合同/条款问题

　　格式条款限制多，免除限制要提示。

　　不予说明不生效，保险免责说效力。

（说明才生效）

　　无效情形再加三（种），伤害故意重（大过失）致损。

　　免除人身伤害责（任），故意重大财产损（失）。

　　减免己责剥夺权，加重对方属无效。

　　经营者通知声明，告示成绩亦无效。

　　格式条款解释难，通常解释不利（提）供（方）。

　　非格式条款优先。

　　要约问题

　　要约承诺即合同，要约主体要特定，希望订立表意思。

　　内容须具体确定，此处区分与（要约）邀请。

　　常见要约邀请有：

寄价（目）表拍（卖）招标（招）股。

　　商业广告是邀请，内容符合视要约。

　　悬赏广告非要约，性质属单方（法律）行为。

　　要约生效（时间）采到达（主义），到达是指可控制。

　　是否看到它不管，电子要约入系统。

　　要约人应接（受）承诺，受要约人可承诺。

　　要约期限从约定，法定范围具体定。

（《证券法》第83条收购要约期限为30～60天）

　　撤回先到或同时，拍卖竞价不可撤（回）。

　　撤销应在承诺前，证券收购不得撤。

　　变更须报（证监会和证交所）批（准）公告。

　　要约失效原因有：

拒绝撤销期满未（承诺），实质（性）变更反要约，拍卖高价出现时；

注意撤回未生效（要约）。

　　承诺问题

　　承诺一锤就定音，意思表示完全同（意）

　　受要约人才（能）承诺，原则通知（依习惯/要约）行为作（出）。

　　承诺期间要约内，对话即时合理（时间到）达。

　　实质变动新要约，非实质（变更承诺）要约（人及时）反对，要约表明不得变（更）。

　　（迟发）迟到原则（上）新要约，及时有效是例外。

　　迟延原则上有效，通知逾期新要约。

　　撤回先到或同时，承诺不能够撤销。

　　承诺生效亦（采）到达（主义），作出行为即生效。

　　承诺生效合同（成）立，合同（书）确认（书）才成立，双方签章后（最后一方签章时间）为准。

　　招标决标未成立，签订书面（合同）方成立。

　　拍卖拍定未成立，签订确认（书）方成立。

　　交叉要约既相同，一致到达未前提，推定承诺达（成）合意。

　　合同成立有三地，一般承诺生效地，合同书有会签地，最后一方签订地。

　　合同成立与生效问题

　　合同成立与生效，多数成立即生效。

　　（法律、行政法规规定）批准登记始生效，条件成就始生效，期限到时亦生效。

　　确认无效自始无（效），否定评价不（存在）生效（问题）。

　　撤销后自始无效，不撤销成立生效。

　　合同一（成）立有（一般）约束（力），不得擅自撤（销）或变（更）。

　　条件不定期限定，限制行为（人）订合同，效力待定须追认。

　　法代追认限明示，意思应向相对人，催告1月内为之。

　　一经拒绝自始无（效），催告沉默视拒绝。

　　相对人有两权利，催告并非形成权，善意（相对人）才享有撤销权，撤销在先才有用。

　　无权代理分三种：

无权越权与终止，处理同上不赘述。

　　无权处分非无效，事后追认和取得（处分权）。

　　卖方承担违约责，买方解除主赔偿。

　　动产还可善意（取）得，所有人（请求返还）价金+赔偿。

　　一物数卖卖方选，债权平等视真理，卖方应负违约责，他方解除主赔偿。

　　擅自出卖共有物，不论（买卖双方）善意皆有效，恶意串通合（同）无效，共有（人）名义来出卖，适无权/表见代理。

　　表见代理/代表行（为），确定有效应注意。

　　行为能力表真意（真实意思表示），不违法律或公益。

　　无效合同问题

　　无行为（能力）人订合同，纯获利零花有效。

　　法人违限制特许，禁止经营则无效。

　　意思表示不真实，欺诈胁迫损国家（利益）。

　　双方恶意损他方，串通骗（取）保（证）应无效。

　　合法掩（盖）非法目的，名联营实借（贷）则无效。

　　损害社会公共（利）益，非法垄断妨（碍）技术，侵害技术皆无效。

　　违反强制性规定，仅限法律行政（法）规。

　　可变更可撤销合同问题

　　欺诈构成要件四：

欺诈故意施行为，诱使错（误认）识非真实（意思表示）。

　　应知第三人欺诈，视为本人之欺诈。

　　造成损害为要挟，违背真实为胁迫。

　　牟取不当危险时，严重损害乘人危。

　　自己误解意（思）相悖，较大损害重大误（解）。

　　利用优势违公平，权利义务（显）失公平

　　欺诈胁迫乘人危，仅受害方可撤销。

　　显失公平重大误（解），双方均可来撤销。

　　撤销权属形成权，除斥期间违1年。

知道应知事由始，不行使合（同）有效。

　　撤销须经法（院）（仲）裁定（确认）。

　　请求变更（法院）不撤销，请求撤销可变更，重大误解变更（优）先。

　　合同（确认）无效（被）撤销后，自始无效可溯及（合同成立时），部分无效不影响（其他条款）；

　　适用缔约过失责，返还财产仲裁（条款）独（立性）。

　　恶意串通财（产）收（归国家、集体）返（还第三人）。

　　履行抗辩权问题

　　同时履行均届（期）满，他方未履（行）可抗辩，一手交钱一手货。

　　先后履行均届（期）满，后付义务（人）先（履行）抗辩（权），正当抗辩非违约。

　　先付债务已届（期）满，他方难付来担保，不安抗辩可行使，中止履行应通知，合理（期间）未（恢）复（履行）才解除。

　　预期违约应证明，不能证明（负）违约责（任），提供担保应履行。

　　缔约过失责任问题

　　违反先合同义务，主观过错信赖（利益）损（失）：

　　恶意磋商订约欺（诈），泄露不当用商（业）秘（密）。

　　过失致无效/撤销，违反诚实信用（原）则。

　　合同保全问题

　　合同相对性原则，一般不涉第三人。

　　怠于行使可代位，两种债权均届满。

　　不属人身需保全，次债务任住（所）地（法院）管（辖）。

　　以（自）己名义代位诉，法院追加债务人（第三人）。

　　援用（对债务人）抗辩债权人，诉讼费用（实现债权中）优先付。

　　代位（权）成立两债消（灭）。

　　债权人已诉债务（人），代位（之诉）成立应受理，判决生效前中止，代位不成（立）另行（起）诉。

　　债权余额另行（起）诉，符合（起诉）条件应受理，代位（判决）生效前中止。

　　（明显）低价受让人知情，危害债权可撤销。

　　被告住（所）地法院管（辖），可以追加受益人（第三人）。

　　一经撤销（自）始无效。

　　撤销权为形成权，（知道/）应知撤销（事由）为1年，最长行为后5年。

　　合同权利义务转让（债的移转）问题

　　债权让与须有效（合法债权），三类债权不得让（与）：

　　人身/特定/不作为；

特别约定不违公（序良俗）；

法律规定（不得转让）最高额（抵押）。

　　达成（让与）协议即生效，不需债务人同意。

　　通知约束债务人，一经通知不撤销。

　　权利转让受让人，让与人瑕疵担保。

　　抗辩抵销权对抗，表见让与履（行）有效。

　　债务承担无因性，免责（式债务）承担经（债权人）同意；

　　并存（式债务）承担连带责（任），只需通知债权人，援用抗辩来对抗。

　　（债）概括承受（权利义务）一并转，合并法定不须同（意），协议经对方同意，提出抗辩列第三（人）。

　　合同解除问题

　　违约多样解除（合同很）重，不可抗力双方解（除权）。

　　合同目的不实现，（解除）通知（解除人）证明可免责。

　　预期违约对方解（除），解除合同加赔偿。

　　迟延履行合理（期间）未（履行），对方催告后解除。

　　（一方迟延）不达（合同）目的不催告，根本违约直接解（除）。

　　根本违约后果重，不达（合同）目的应预见，非违约方可解除。

　　特别规定要记牢，任意解除特定方：

　　赠与不定（期）租（赁）双方，承揽（合同）定作（人）货运（合同）托（运人），标的公开技（术）开（发）双（方），委托（合同）双方无期（间）保（最高额保证人），保险（合同）投保无（合伙）期（限）合（伙人）。

　　另一方特别解除权：

预期违约不安抗（抗辩人），分期未付1/5卖方，违反用途贷款人，擅自转租出租人，租物危险承租人，擅自转包定作拒绝重印版权人，合伙除名实解除，严重违反合伙人。

　　明令不得解除有：

用人单位保险人，货运海上（保险责任开）始双方，海上、航次（保险责任开始后）被保险（人）。

　　解除权为形成权，除斥期间可约定，

　　对方催告合理期（限），一般就是3个月，未经催告1年期。

　　除斥期间不行使，解除权利便消灭。

　　解除到达即生效，不需对方来同意，对方异议确认（之）诉。

　　尚未履行终止履（行），溯及不用一刀切。

　　选择溯及（返还恢）复原状，无溯及时清（偿）已履（行）。

　　解除还可赔（偿）损害，违约（金）定金不独立，主物解除及从物。

　　债的消灭问题

　　债消灭时从权（消）灭：

担保物权违约金，后合同义务仍存。

　　清偿履行意义同，代为清偿非代理，第三人须为他（人）意（思）。

　　代为人非当事人，债务（人）自负违约责。

　　代为受领为他（人）意（思），非当事人无权追（究违约）。

　　抵消双方互负债，主动债权（超）过生效，

　　不得主张抵销权，第三人债（权）不抵销。

　　种类相同品质同，自动债权已届（清偿）期。

　　抵销权为形成权，一经行使通知（即）可，

　　不得附条件期限，否则视（为）抵销无效。

　　抵销成立债消灭。

　　合意抵销达（成）一致，互负债务（合同）自由权。

　　提存债权人原因：

债权人下落不明，无正当理由拒绝，死亡丧失（民事行为）未确定（继承人/监护人）。

　　提存标的（物）债消灭，提存部门妥善保（管义务），5年不领归国家。

　　民船单方抛债权，，无因行为不得撤，意思应向债务人。

　　混同同归一人事（实行为），涉第三人债不消（灭）。

　　违约责任问题

　　合同有效违约责，否则缔约过失责。

　　违约责任是（合同法）灵魂。

　　归责原则无过错，构成一方有违约（行为）。

　　损害赔偿（金）有损害，定金（责任）不需有损害。

　　无偿合同采过错（原则）：

赠与客运（合同）随身物，保管仓储与委托。

　　以下情况可并存：

继续履行+延迟（履行违约）金，补救措施赔损失，经营欺诈双倍赔（偿）。

　　损害赔偿可预见（规则）：

赔（偿）可得利益损失（≤缔约时预见到/应当预见到的违约可能所致的损失）。

　　（非违约方）未采（取）不真正义务（防止损失扩大），扩大损失不主（张）赔（偿）。

　　法定损（害）赔（偿金）亦补偿，约定违（约）金主补偿。

　　“三金”适用很热门，①违约（金）定金不并用，非违约方选有利；

选择违约（金）还定金（违约金＋定金）；

　　②违约（金）损（害）赔（偿金）不并用，约定违约金优先（约定>

法定），违约（金）高（于）损失不过分；

　　违约（金）低增到损（失），不让老实人（非违约方）吃亏，

　　违约（金）过高法（院仲）裁（适当）减（少）。

　　③定金损（害）赔（偿金）可并用。

　　“三金”并存怎么办？

比较违约金损失，来确定违约（金）数额；

违约（金）一定再比（较）定（金），从中选（出）有利方案。

　　加害给付问题

　　责任危害同一（违反义务）行（为），符两（种）责（任）构（成要）件冲突。

　　侵权违约相竞合，加害给付最常见，

　　侵权违约两选一，一审开庭前可变（更）。

　　提起诉讼主体是：

合同双方违约责，侵权所有受害人。

　　侵权可告生产者，运（输者）仓（储者）引起第三人。

　　一并起诉（生产者销售者）连带责，谁有错要被追偿，

　　销售（者）不明生产（者）供（货者），有销售（者）最终承担。

　　销售“三无”（产品）咎（由）自取，第三人责（任）亦可追（偿）。

　　人（身）伤（害）（特定）纪念物毁（永久性灭失）损（失），侵权可主（张）精（神）损（害）赔（偿）。

　　违约免责可约定，法定只有不可抗（力）。

侵权免责（事）由法定，产品未投入流通，投入时无（尚不存在）/（当时科技水平）不发现。

（《产品质量法》第41条）

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