电大行政法与行政诉讼法形成性考核册参考答案Word格式.docx

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它是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定，而且要求这种决定应符合法律的意图和精神，符合公平正义等法律理性。

行政合理性原则中的理是指体现全社会共同遵守的行为准则的法理。

行政合理性原则基于实际行政活动的需要而存在的。

任何法律都是有限度的，尤其是规范行政活动的法律。

主要表现在：

（一）法律不可能规范全部行政活动

（二）法律对行政活动的规范，应留出一定的余地，以便使行政机关根据具体情况灵活处理。

如果法律对行政活动规定得面面俱到，毫无裁量余地，则最终可能导致行政机关束手无策。

行政合理性原则的具体要求：

行政合理性原则作为一项普遍适用的行政法的基本原则，其具体要求主要有：

（一）行政行为的动因应符合法律的目的

（二）行政行为应建立在正当考虑的基础上，要有正当的动机

（三）行政行为的内容应合乎情理。

总之，行政合理性原则要求行政机关行事符合常理。

自由裁量权赋予行政机关更多的权力，因此应受到更多的限制。

既要防止对自由裁量限制过严，使自由裁量变成羁束决定；

又要防止对自由裁量的放任，使之变成专横行为，破坏行政法治。

一般来说，具有不政党动机、不考虑相关因素或内容不合理的相关因素内容要合理是相互联系的，共同形成对行政自由裁量的实质控制，使行政法治得以完善。

在现实生活中，行政合法性原则贯彻得非常不好。

如有的行政机关没有职权的情况下，却要行使所谓行政权力。

如在现实生活中发生这样的案件：

一城管大队执法人员拦截大货车，要求罚款。

罚款的理由为，该车拉散装建筑废弃铁丝，没有罩蓬布。

违法嫌疑人进行申辩，执法人员不但不听申辩，并强行扣了大货车司机的机动车驾驶证。

不交罚款，就不发还机动车驾驶证。

很显然城管大队无权扣机动车驾驶证，但就是这听起来象个笑话事情在现实中的确发生了。

依据《中华人民共和国治安管理法》，嫖娼最高被处罚5000元。

然而在现实中，被处罚多少数额的都有，大多数被处罚10000元，7000元、6000元情况不等。

往往这种处罚是以公安派出所名义进行作出的，并且罚款不出具任何收据占了不小的比例。

事后当事人想起诉到法院，却连个收条也拿不出来。

嫖娼，不但违法，而且影响家庭，影响工作，影响一个人的仕途升迁。

所以某些公安干警抓住违法嫌疑人的这一心理弱点，不仅仅是罚款，简直是有“敲诈”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使违法嫌疑人主动交纳高额罚款。

象这样执法，不但执法主体不正确，即公安派出所无权行使象这样的大额罚款，而且罚款数额过高，直接违反《中华人民共和国治安管理法》。

另外行政行为程序不合法。

最基本应给违法嫌疑人出具一张收据，告知违法嫌疑人违反了什么法律，有哪些行政救济手段。

所以行政合法性原则在现实生活中贯彻得不够顺利。

行政合理性在现实生活中贯彻得也非常不利。

常有这样的情况发生，双方发生欧斗，依据《中华人民共和国治安管理法》之规定可以实施拘留。

当事人常反映“为什么只拘留我，不拘留对方？

”我们或许常做这样的解释，法律只是说“可以”拘留，而没有说应当拘留。

所以说只要拘留合法即可，被拘留的人不能强行要求公安机关拘留对方。

这种解释只是对行政合法性进行的，没有解释行政行为为什么经常合法但不合理。

拘留斗殴一方，不拘留对方，显然不合理，不公平，不能说服人。

行政机关应一视同仁，同等情况，应给予相同的行政处罚。

行政合法性原则，行政合理性原则是非常好，但在现实生活中贯彻得非常不利。

实现依法行政的梦想，还有待时日，有待于努力。

作业【2】

一、问题：

运用所学知识分析本案谁是行政行为的主体？

乡人民政府是行政行为的主体。

依据《中华人民共和国森林防火条例》，授权乡人民政府，乡人民政府属于被授权的组织，被授权的组织享有法律、法规所授予的特定的行政职权，属于行政主体。

乡人民政府依据《中华人民共和国森林防火条例》具有处罚的权力，能以自己的名义行使处罚权，能独立对外承担其行为所产生的法律责任，是行政行为的主体。

二、问题：

运用所学知识分析本案中派出所在行政上的主体资格。

本案中派出所具有行政法上的行政资格。

派出所有警告的权力。

派出所是以自己的名义作出警告处罚。

派出所能够独立对外承担其行为所产生的法律责任。

综上，派出所具有行政法的主体资格。

三、问题：

1、北京科技大学作出的退学处分是否属于行政诉讼受案范围？

2、法院判令被告在特定期限内履行一系列特定内容的义务是否侵犯了行政权？

3、原告田某的赔偿请求与赔礼道歉请求为何被驳回？

答：

1、北京科技大学没有直接向田某宣布处分决定和送达变更学籍通知，也未给田某办理退学手续，处罚程序不符合法律规定，并且每年收取田某教育费等一系列行为，说明田某仍是在校大学生，成绩合格，符合毕业条件。

然而北京科技大学不履行法定职责，不给颁发毕业证、学位证、派遣证，依据中华人民共和国行政诉讼法的11条规定，应属于行政诉讼案件。

2、没有侵犯行政权。

行政诉讼法第54条规定“被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其在一定期限内履行。

”本案中要求北京科技大学在一定期限内发毕业证、审核学士学位，办理派遣证，属于依法办事，没有侵犯行政权。

3、要求获得行政赔偿，应符合中华人民共和国国家赔偿法第3条、第4条的规定，即应属于行政赔偿的范围。

本案不发毕业证、学位证、派遣证，不属于行政赔偿范围，所以田某的赔偿请求被驳回。

作业【3】

一、填空题

1、行政许可权的行使，应当以（行政相对方）申请为前提。

2、行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的（组织）。

3、按照行政机关所辖的区域范围不同，可以分为（中央）行政机关和（地方）行政机关。

4、机关的民事行为同公务行为可以根据各自行为的特征来确认：

具有纵向管理性质的行为属于（公务行为），具有平等有偿特点的行为一般是（民事行为）。

5、从法律意义上讲，行政立法必须遵循的两个原则是：

（民主原则）（效率原则）。

6、行政复议原则上采取（书面）审查的办法。

7、公民、法人或其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起（60）日内提出行政复议。

8、行政赔偿的责任形式是（损害赔偿）。

9、（行政侵权行为）是构成行政赔偿责任的首要条件。

10、行政诉讼参与人包括（行政诉讼的当事人）和（诉讼代理人）。

11、当事人在不同的诉讼程序中有不同的称谓。

在第二审程序中，称为（上诉人）和（被上诉人）。

12、经审查，人民法院认为起诉符合法定条件的，应当在（7）日内立案，并通知原告。

13、人民法院在审理行政案件时，不得以调解为必经审理程序及结案方式。

但是，（行政赔偿）诉讼可以适用调解。

14、行政判决分为（维持判决）和（依法改判）。

二、选择题

1、在行政法律关系双方当事人中（AB）。

A行政相对方是不可少的 

B必有一方是行政主体

C必有一方是国家行政机关 

D权利义务关系是平等的

2、下列各项中，不具有行政主体资格的是（D）。

A乡镇人民政府 

B公安派出所 

C街道办事处 

D公安局法制科

3、下列各项中，不属于行政职权的是（D）。

A行政处罚权 

B行政复议权 

C行政指导权 

D行政审判权

4、甲乙二人的违法事实和情节相同，但公安机关对甲裁决拘留，而对乙只罚款50元，这显然是不公正的。

这种行为属于（BD）。

A不同情况，相同处罚 

B同等情况，不同处罚。

C违法行为 

D违反公正的程序。

5、李某是县办公室的安全保卫干部，被借调到县公安局，在借调的一次执行任务中，违法剥夺某人人身自由。

在这里，（B）是行政赔偿义务机关。

A县办公室 

B县公安局 

C县人民政府 

D县人事部门

6、对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由（AB）人民法院管辖。

A被告所在地 

B原告所在地 

C公安机关所在地 

D原告选择

7、法定代理人的代理权是基于亲权或监护权而产生的，因而其在诉讼中居于（AB）的诉讼地位。

A与被告相类似 

B与原告相类似 

C核心 

D主导

8、行政诉讼第三人包括（ABD）。

A原告 

B被告 

C代理人 

D第三人

9、行政诉讼法律关系的主体主要有（BC）。

A人民法院 

B诉讼参加人 

C诉讼参与人 

D人民检察院

10、决定一经送达即发生法律效力，（A）。

A当事人对人民法院的决定一律不准上诉

B当事人不服时，有权在接到决定之日起10日向上一级人民法院提起上诉。

C当事人不服时，有权在接到决定之日起7日内向上一级人民法院提出上诉。

D当事人不服时，有权在接到决定之日起5日内向上一级人民法院提起上诉。

三、名词解释

1、行政法律事实。

第8页

2、资格许可。

第90页

3、要式行政行为。

第70页

4、行政不当。

第195页

四、简答题

1、简述行政法的法源的形式？

第10页

2、简述行政许可的特征？

第88页

3、简述一般行政监督的主要方式？

第184页

五、论述题

1、论述行政主体的特征？

第24页

2、论述追偿制度与赔偿制度的关系？

第249页

六、案例分析

问题：

结合所学知识分析本案应以哪个机关为行政复议机关？

行政复议法第12条规定，对县级以上的地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。

根据该条规定，市自考办作出决定处罚考生，考生可以向市人民政府申请行政复议，也可以向省自考委申请行政复议。

作业【４】

一、填空题

1、行政职责是指行政主体在行使职权过程中，必须承担的（法定义务）。

2、行政职务的产生主要有四种程序：

（选任）（委任）（调任）（聘任）。

3、行政相对方的法律地位是通过其在行政法律关系中的（权利）和（义务）表现出来的。

4、从法律意义上讲，行政立法程序必须遵循两个原则，一是（民主原则）二是（效率原则）。

5、行政合同的缔结方式主要有招标（拍卖）（邀请发价）（直接磋商）等方式。

6、根据强制执行的对象分为（财产）（行为）（人身）三种执行方式。

7、行政处罚案件由（违法行为发生地）的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。

8、申戒罚的具体形式有（警告）和（通报批评）。

9、行政赔偿责任的归责原则主要有：

（过错责任）原则；

（危险责任）原则；

违法责任原则。

二、选择题

1、下列属于行政行为的是（C）。

A某县民政局建设办公楼的行为 

B某县民政局起诉建筑公司违约的行为

C某县民政局越权处罚违法的建筑公司的行为

D某县民政局依建筑合同奖励建筑公司的行为

2、行政法的调整对象是（B）。

A行政关系 

B行政法律关系 

C外部行政关系 

D行政管理关系

3、下列四个选项中，其效力等级从高到低依次是（ACBD）。

A法律 

B地方性法规 

C行政法规 

D规章

4、（ABCD）有权制定地方性法规。

A省、自治区、直辖市的人大和人大常委会

B经济特区市的人大和人大常委会

C省、自治区人民政府所在地的市的人大和人大常委会

D国务院批准的较大的市的人大和人大常委会

5、行政诉讼撤销判决有（ABD）等几种形式。

A判决全部撤销 

B判决部分撤销

C判决撤销不合法的主体资格 

D判决撤销并责成被告重新作出具体行政行为

6、当事人对财产保全的裁定不服的，可以申请复议一次。

复议期间（A）。

A不停止裁定的执行 

B停止裁定的执行

C裁定执行与否由当事人决定 

D中止裁定的执行

7、在行政诉讼法律关系中，原告特有的诉讼权利之一是（B）。

A委托诉讼代理人 

B撤诉 

C申请回避 

D提出上诉

8、经复议机关复议，复议机关改变原具体行政行为的，（B）是被告。

A原机关和复议机关 

B复议机关 

D提起上诉

9、作为一方当事人的行政机关被合并到另一个行政机关，属于（A）。

A行政法律关系主体的变更 

B行政法律关系客体的变更

C行政法律关系内容的变更 

D行政法律关系的消灭

10、《中华人民共和国治安管理处罚条例》第44条规定：

“对违反交通管理行为处罚的实施办法，由国务院另行制定”，属（D）。

A创制性立法 

B授权性立法 

C实施条例立法 

D职权立法

三、名词解释

1、国家行政机关。

第30页

2、行政许可。

3、行政处罚。

第150页

4、行政诉讼。

第265页

四、简答题

1、简述划分个人行为与机关行为的标准？

第50页

2、简述被委托组织与被授权组织的区别？

第58页

3、简述行政诉讼原告的法律特征？

第295页

五、论述题

1、试论行政行为的合法要件？

第75页

2、论行政主体承担行政责任的方式？

第196—197页

结合所学知识分析本案中某甲是否可以工商所为被告提起行政诉讼？

工商所王某到某甲的烟酒副食门市部购买香烟不付款与某甲动手打架。

王某的行为不是以工商所的名义作出的，而是以个人名义与某甲发生冲突的。

王某的行为与履行职责无关，王某买烟不付款与某甲产生冲突，是民事纠纷与王某所在单位无关。

所以说本案是民事案件。

他们双方不是管理与被管理的行政法律关系，不是行政案件，不可以工商所为被告提起行政诉讼。