宪法和行政法良性互动关系之试探Word文档下载推荐.docx

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本文旨在研究二者关系基础之上，试图确立我国宪法与行政法之间的良性互动关系，以推动社会主义法治国家目标的实现。

一、宪法与行政法关系探讨之现状

自从现代意义上的行政法诞生以来，各国法学家从各自的国情及自身的知识背景和观看角度动身，对宪法与行政法的关系作出了自己的回答。

例如，英国是崇尚一般法传统的国家，没有公法和私法的严格区分，因此宪法与行政法之间也没有清楚的界限。

基于英国宪政史的这一特点，闻名行政法学者韦德指出：

“事实上，整个行政法学能够视为宪法学的一个分支，因为它直接来源于法治下的宪法原理、议会主权和司法独立。

［英］韦德：

《行政法》，徐炳译，中国大百科全书出版社1997年版，第7页。

）这一论述揭露了宪法对行政法的基础性、指导性作用，在英国极具代表性。

美国的法律传统受英国的阻碍较大，其宪政建设始终贯穿着分权制衡和有限政府的大体理念，并直接推动了美国行政法的进展。

行政法学者施瓦茨即以为：

“行政法是法治极为重要的一个方面，它规定个人与政府之间的关系，是操纵政府活动的法律。

［美］施瓦茨：

《行政法》，徐炳译，群众出版社1986年版，中文版序言。

）可见，在英美国家，学者依据其独特的宪政历史背景和实践模式，普遍地强调了法治原那么下宪法价值、理念对行政法的指引作用。

在大陆法系国家，公法与私法的区分十分明显，行政法被公以为公法的一支。

基于法国宪政史的特点，公法学家莫里斯·

奥里乌指出：

“只有存在足够发达的‘行政制度’时，才能有真正的行政法，从那个意义上来讲，行政法与国家的‘行政制度’之间存在着必然的关系。

［法］莫里斯·

奥里乌：

《行政法与公法精要》，龚觅等译，辽海出版社／春风文艺出版社1999年版，第3页。

）德国近代行政法学的开山始祖奥托·

麦耶那么在其鸿篇巨著《德国行政法》第三版序言中提出过“宪法消亡，行政法存续”的名言。

毋庸置疑，这些论断都是法、德两国独特的宪政实践的产物。

日本行政法的进展曾经深受德国的阻碍，因此学者对宪法与行政法关系的明白得也有类似的表述。

例如，和田莫夫就以为：

“行政法处于宪法之下，发挥着手腕性、技术性的具体作用。

［日］和田莫夫：

《现代行政法》，倪建民等译，中国广播电视出版社1993年版，第36页。

）盐野宏也以为：

“行政法，能够直接以为是关于实现宪法价值的技术法。

［日］盐野宏：

《行政法》，构建顺译，法律出版社1999年版第49页。

）由此可见，诚如台湾学者城仲模所言“行政法系具体之公法，亦为宪法之试金石”，大陆法系国家的学者更强调行政法关于宪法的相对独立性。

很明显，这与英美国家学者的明白得是有不同的。

我国学者大多将宪法与行政法的关系置于整个法律体系当中进行考量。

传统的观点一致以为，宪法是母法、全然法，具有最高的法律效劳，是行政法的首要渊源；

而行政法那么是宪法的具体化，是仅次于宪法的独立的部门法。

（注：

类似的表述可参观最近几年来几本有代表性的行政法学教材，如罗豪才主编：

《行政法学》（新编本），北京大学出版社1996年版，第九、36—37页；

胡建淼：

《行政法学》，法律出版社1998年，第17、1九、24页。

）只是，近几年来，这种主流的观点受到了少数学者的质疑乃至反对。

例如，有学者以为，“宪法是行政法的法律渊源是一个似是而非的观点”，“从形式功能定位的角度来看，行政法尽管以宪法为依据，但行政法不该该是宪法的法律形式的简单扩展和延伸”，“行政法应该是具有独立的法律形式意义的部门法”。

张明杰、莫纪宏：

《行政法的新理念——市场经济条件下行政立法的走向》，中国人民公安大学出版社1997年版，第1二、17页。

）行政法学者叶必丰教授那么以“部门法的存在以特定利益关系为基础”和“部门法的划分是对全数法律标准的分解和综合”为由，提出“宪法同行政法、民法一样，都是处于同一层次的独立部门法”的观点。

叶必丰：

《论部门法的划分》，载《法学评论》1996年第3期。

）尽管这一熟悉尚待进一步论证，但最终又有学者撰文将宪法的概念定位于“调整公民权利和国家权利之间大体关系的部门法”，并以为“宪法第一是法，第二才是全然法”。

王磊：

《论宪法的概念》，载《法学杂志》1999年第5期。

）

除上述研究视角之外，我国学者还就宪法与行政法之间的联系问题进行了探讨。

已故闻名宪法学家龚祥瑞教授生前曾指出：

“宪法是行政法的基础，而行政法那么是宪法的实施。

行政法是宪法的一部份，而且是宪法的动态部份。

没有行政法，宪法每每是一些空洞僵死的纲领和一样原那么，至少不能全数地见诸实践。

反之，没有宪法作为基础，那么行政法无从产生，或最多只是是一大堆零乱的细那么，而缺乏指导思想。

龚祥瑞：

《比较宪法与行政法》，法律出版社1985年版，第5页。

）老一辈行政法学家王名扬教授也有类似观点，他以为：

“宪法是静态的法律，行政法是动态的法律，二者相互配合，相互需要。

王名扬：

《法国行政法》，中国政法大学出版社1988年版，第34页。

）青年学者陈端洪先生也指出：

“行政法与宪法的联系最为紧密，因为都直接关切公共机构与权利，即具有很强的政治性，因此，被统称为政治法，行政法被称为动态的宪法，是宪法进展到‘行政国’与‘福利国’时期的一个不可或缺的组成部份。

陈端洪：

《对峙——从行政诉讼看中国的宪政前途》，载《中外法学》1995年第4期。

）可见，就“宪法是行政法的基础与前提、行政法是宪法的具体实施”而言，我国学者的熟悉大体上是一致的。

本文作者之一杨海坤教授早在八十年代中期就指出：

行政法与宪法之间有着专门紧密的关系，具体来讲，除从属关系、部份重合关系之外，行政法对宪法还有补充、进展关系。

杨海坤：

《中国行政法大体理论》，南京大学出版社1992年版，第89—90页。

）这一挑战性的观点尽管没有受到过任何有力的批驳，但笔者一直思索着这一观点是不是经得起理论的推敲和实践的查验。

本文的探讨即是这一思索的延续。

咱们以为，对宪法与行政法内在关系的探讨与揭露是具有重大意义的。

我国行政法通过二十年的进展，已经慢慢走出了幼稚期正朝相对理性化时期迈进。

这是行政法走向成熟的重要标志。

世纪之交，党和国家做出了“依法治国、建设社会主义法治国家”的战略选择，宪法与行政法的进展迎来了无数新的机缘。

作为现代宪政最重要法律支柱的行政法，其进展不可固步自封，必需自觉地在宪政理念的支配、引导下求得更深切地进展。

早在几年前，有远见的学者就预言“中国将在以后的十、二十年内完成由民法时期步入宪政时期”。

蔡定剑：

《法制的进化与中国法制的变革——走向法治之路》，载《中国法学》1996年第5期。

）毋庸置疑，行政法进展的转折时期已经到来。

面对新情形、新问题的不断涌现，从头凝视宪法与行政法的关系，关于我国宪法尤其是行政法在新世纪的进展相当重要。

在咱们看来，对这一关系的揭露既要考虑到域外行政法的进展及其演变，更要立足于中国行政法进展的具体实践。

基于此，本文通过考察行政法的进展对宪法所产生的双重阻碍，试图说明宪法与行政法之间是一种互动关系，即行政法不仅是宪法的具体化，而且对宪法自身的进展也起到了补充、完善和推动作用。

咱们的任务确实是要充分发挥行政法的进展对宪法的踊跃阻碍，尽力推动中国宪政的生成与实施；

同时，极力减轻行政法的进展对宪法的消极阻碍，为中国宪政的进展清除障碍，从而实现宪法与行政法之互动关系的良性进展，为法治国家的形成提供更多的理论支持。

二、行政法的进展对宪法的双重阻碍

就调整社会关系的对象和范围而言，宪法与行政法是相通的。

二者都涉及到国家权利与公民权利的关系和国家权利之间的分工与制约问题，均被视为公法的重要组成部份。

因此，行政法的进展必然会对宪法产生直接与间接的阻碍。

中外行政法治的实践都有很多极好的例证。

犹如其他事物一样，这种阻碍也是双重的，既有踊跃的一面，又有消极的一面。

（一）、行政法的进展对宪法的踊跃阻碍

1.行政法的进展落实了宪法的大体原那么和标准，传播了宪政的大体理念与精神。

出于对公共权利制约及大体人权保障的一起关心，行政法的命运同宪法的命运息息相关。

行政法的大体原那么、大体制度最终都要受到宪法的制约，而宪法的原那么性规定也有赖于行政法的落实。

例如，英国宪政的大体特点是法治和议会主权。

法治原那么的大体内涵之一是法律的平等爱惜，它要求对政府执行公事的行为合法性的诉讼同私人一样，都由一般法院管辖；

而议会主权那么意味着法院必需无条件地执行议会所制定的一切法律。

因此，关于政府在法律所规定的权限范围内的行为，一般法院就无权进行审查。

只有当行政机关超越其权限范围时，法院才能予以干与。

于是，“越权无效”成了英国一般法院监控行政权的首要依照。

“公共当局不该越权，这一简单的命题能够恰本地称之为行政法的核心原那么。

前揭韦德书，第43页。

）毫无疑问，这一核心原那么是议会主权和法治原那么的直接派生物。

英国法院在长期的审判实践中，慢慢形成了有关“越权”的具体标准，使得上述核心原那么的内涵日渐丰硕，进而具体地落实了宪法的大体原那么。

法国行政法院的创设及其进展，也说明了行政法进展对宪法原那么性规定的落实。

1789年法国大革命后不久，制宪会议基于那时特殊的历史背景前后公布了两条重要法令，规定：

“司法职能和行政职能不同，此刻和以后永久分离，法官不得以任何形式干扰行政机关的活动，也不能因其职务上的缘故，将行政官员传唤到庭，违者以渎职罪论”；

“严禁法院审理任何行政活动”。

前揭王名扬书，第553页。

）换言之，有关人民同行政机关之间的纠纷应由行政机关自身解决。

后来，经太长达一个世纪的进展，法国独立的行政法院体制最终得以确立。

行政法院法官在审判实践中制造了大量行政法上的规那么、制度，不仅成功地对行政部门实施了有效地操纵，而且为保障公民权利做出了重要奉献，从而使宪法分权原那么取得了具体落实。

就我国行政法的进展而言，其要紧奉献之一也是落实了抽象的宪法标准。

例如，宪法第5条规定：

“一切违背宪法和法律的行为，必需予以追究。

”但长期以来，我国行政法律责任体系未能成立，致使对行政违法责任的追究无法落实。

近十年来，国家立法机关依据宪法，前后制定了《行政诉讼法》、《国家补偿法》及《行政惩罚法》等一批重要的法律，使得行政法律责任体系初步建成。

于是，宪法的上述原那么性规定在行政法领域被具体化了。

第二，我国行政法的进展也普遍传播了宪政的大体理念和精神。

“宪政是宪法的灵魂、动力和支柱”，“没有宪政精神和宪政运作，宪法就徒有其名”。

郭道晖：

《法的时期精神》，湖南出版社1997年版，第379—381页。

）尽管学者对“宪政”一语的诠释互有不同，但对宪政的最低标准（亦即宪政的核心理念）——限制政治权利、爱惜公民自由却是公认的。

由于我国现行宪法纲领性过强，致使了宪法标准的适用性较差，一般公民一样很难感知它的现实存在和庞大潜能，从而严峻制约了宪政理念的生成。

而行政法的充分进展，那么使得宪法能够走下圣坛，宪政的大