电大《法律基础与实务》期末复习题及答案分析与应用 案例题文档格式.docx

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实训题

小李和小张是一对好朋友，最近发生了一些事情，使得他们的关系有些变化。

一件是一天中午，小王因要给班级写板报没有时间去食堂，就让小李帮他打饭，小李一时大意忘记了，小王很不高兴。

另一件事是，小王不小心把小李的手机摔坏了，小李也很生气。

结合这两个小事例分析生活中哪些事情受法的调整，除了法律之外，还有哪些规则在规范人们的行为，这些规范有什么不同。

法是调整人们行为的准则，但不是所有的社会关系都要由法律来规范，只有统治阶级认为需要用法律来调整的社会关系才会制定相应的法律。

除了法律，还有道德、宗教教义、政策等其他规则在调整人们的行为，这些规则的主要区别在于是由谁制定或如何产生的，适用范围大小，是否具有国家强制性等。

李军是某单位后勤处的负责人。

2006年9月，其亲戚家的一头牛得了一种传染病，且使其它15头牛全部被传染，李军利便用职权之便以该单位食堂的名义买下其亲戚家中16头病牛，随后又找人将该16头病牛全部杀掉，并把牛皮送其亲戚，牛肉运回本单位食堂，其亲戚送给他1000元作为酬谢。

由于牛肉感染病毒，本单位职工食用后发生9人中毒，食堂只好将剩余的牛肉倒掉，造成经济损失20000余元。

有人将此事向单位反映后，单位责令李军追回牛肉款。

李军表示，牛肉是其亲戚的，他是代理单位购买牛肉，发生损失应当由单位负责，与其个人没有关系。

其所在单位遂起诉至区人民法院，要求李军及其亲戚归还牛肉款。

李军的代理行为是否有效，本案应如何处理，说明理由

李军的代理行为无效。

我国《民法通则》规定：

“代理人和被代理人串通，损害被代理人利益的，由代理人和第三人负连带责任。

”李军的行为虽然在形式上是代理该单位的行为，但本质上是一种无效的代理行为，应与其亲戚对该单位的损失负连带赔偿责任。

刘某已年满16周岁，是某县剧团演员，月收入800元。

一天刘某把自己的自行车送给同事夏某。

之后刘某因患严重精神分裂症，被宣告为无民事行为能力人，其父据此请求法院确认赠与自行车的行为无效。

根据本案案情，分析本案应如何处理，结合身边发生的事情说明公民民事行为能力对民事行为效力的影响。

刘某把自己的自行车送给同事夏某的行为有效，因刘某已年满16周岁，以自己的劳动收入为主要生活来源，是完全民事行为能力人，有权处分自己的财产，且其从事该行为时精神正常。

刘某后来因患严重精神分裂症，被宣告为无民事行为能力人，并不影响之前的行为效力。

公民民事行为能力对民事行为效力具有重要的影响。

完全民事行为能力人所从事的民事行为有效；

限制行为能力人，可以进行与其年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动由其法定代理人代理，或者征得他的法定代理人同意；

无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。

某甲和某工厂订立一份买卖汽车的合同，约定由工厂在6月30日将一部行驶3万公里的卡车交付给甲，价款3万元，甲交付定金5000元，交车后15日内余款付清。

合同还约定，工厂迟交车一天，扣除车款50元，甲迟交款一天，应多交车款50元；

如果一方有其他违约情形，应向对方支付违约金6000元。

合同订立后，该卡车因外出运货耽误了时间，未能在6月30日以前返回。

7月1日，卡车在途经山路时，因遭遇暴雨，被山上一块落下的石头砸中，车体受损，工厂对卡车进行了修理，于7月10日交付给了甲。

10天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机近日经过大修，甲遂请求退还给乙卡车，并要求该工厂双倍返还定金，支付6000元违约金，并赔偿因其不能履行对第三人的运输合同而造成的经营收入损失3000元。

另有人向甲提出，甲可以按照消费者权益保护法请求双倍赔偿。

该工厂意识到事态对自己不利，即提出汽车没有办理过户手续，合同无效，双方只需返还财产。

根据上述案情，请分析并回答：

1．汽车买卖合同是否有效？

有效。

2．卡车受损，损失应由谁承担？

卡车受损应由工厂负责。

依《合同法》第142条之规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担。

此时卡车尚未交付，所以应由出卖人某工厂承担。

3．甲能否按照消费者权益保护法请求双倍赔偿？

不能。

因为作为合同的对方当事人某工厂并非《消费者权益保护法》所称的“经营者”，甲也不是该法所称的“消费者”。

4．甲能否要求退车？

能。

根据《合同法》第111条：

“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。

对违约责任没有约定或约定不明确的，依照本法第61条的规定仍不能确定的，受害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。

”

6．甲能否请求工厂支付违约金并双倍返还定金？

甲不能同时请求工厂支付违约金并双倍返还定金。

根据《合同法》第116条之规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

7．甲能否请求工厂赔偿经营损失？

根据《合同法》第113条之规定，当事人一方面履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

本案中，甲的经营收入损失可视为因工厂履约不符合约定而给甲造成的可得效益的损失，且这种损失能为工厂在订约时所预见。

8．甲能否同时请求工厂支付6000元违约金和支付每天50元的迟延履行违约金？

因为，这两种违约金适用的情形并不相同，而工厂同时构成了迟延履行和瑕疵履行两种违约行为，故这两种违约金责任可以并用。

2001年3月20日，甲公司与乙银行签订了2000万元的借款合同。

根据合同的约定，借款期限为2001年4月1日—2002年3月31日。

根据乙银行的要求，甲公司以自己所有的价值800万元的机器设备A设置抵押。

在抵押合同中，双方约定在债务履行期限届满时，如甲公司不能清偿本息，该机器设备的所有权直接转移为乙银行所有。

2001年7月1日，甲公司与丙公司签订租赁合同，根据合同规定，甲公司将机器设备A出租给丙公司，租赁期限为一年（2001年7月1日—2002年6月30日）。

在签订租赁合同的过程中，甲公司将该设备已经抵押的情况书面告知丙公司。

此外，根据乙银行的要求，丁公司作为保证人与乙银行签订的书面保证合同，根据合同约定，丙公司保证担保的债权为1200万元，其保证方式为一般保证，但未约定保证期间。

2002年4月1日，由于甲公司不能清偿到期债务，乙银行要求行使抵押权。

丙公司以租赁合同尚未到期为由，拒绝了乙银行的主张。

2002年5月1日，乙银行向人民法院提起诉讼。

6月1日，人民法院做出判决，要求甲公司清偿贷款本息。

根据有关法律规定，分别研讨和回答下列问题：

1.甲公司与乙银行签订的抵押合同是否符合法律规定？

并说明理由。

甲公司与乙银行签订的抵押合同不符合法律规定。

根据《担保法》的规定，抵押权人和抵押人在抵押合同中不得约定在债务履行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。

但该约定内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。

2.具体说明丁公司的保证期间，并说明理由。

丁公司的保证期间为2002年4月1日－9月30日。

根据《担保法》的规定，保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。

3.如果债权人乙银行放弃债务人甲公司的抵押担保，则丁公司的保证责任如何变化？

如果债权人乙银行主动放弃债务人甲公司的抵押担保，则丁公司的保证责任为400万元。

根据《担保法》的规定，同一债权既有保证又有物的担保时，应当优先执行物的担保，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任。

如果债权人放弃债务人物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。

甲公司与乙公司于２006年10月签订了一份买卖钢材的合同，总价值30万元，并约定甲公司于2006年12日前交付货物，乙公司向甲公司支付了8万元的定金。

合同签订后，钢材价格急剧上涨，甲公司受利益驱动，虽经乙公司多次催促，直至合同履行期满仍未交货。

于是，乙公司要求甲公司返还定金。

（1）甲公司和乙公司约定的定金是否有效？

（2）乙公司可以向甲公司请求返还多少金额？

（1）甲公司和乙公司约定的定金部分有效。

因为合同法规定定金不能超过主合同标的额的20%，本案中乙公司交付的8万中只有6万元是定金，超过的2万不能作为定金。

（2）乙公司可以要求违约方甲公司返还定金的一倍即12万。

因为根据合同法规定接受定金一方不履行义务时双倍返还定金。

甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。

随后，甲又将该机器质押给丙。

丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。

在此例中，甲的抵押权、丙的质押权、丁的留置权在行使时将产生冲突，分析谁的债权能够得到优先行使，为什么？

甲的抵押权、丙的质押权、丁的留置权在行使时将产生冲突时，丁的留置权作为一种法定的担保物权应当优先受到清偿，此后办理了登记的抵押权优先于质押权清偿。

美国亨廷顿公司2003年1月10日向日本专利局提出有关“肝硬化仪器”实用新型专利申请，而法国达尔克公司于2003年1月5日向英国专利局提出了“肝硬化仪器”实用新型专利申请。

2003年3月1日，美国亨廷顿公司又就其“肝硬化仪器”发明创造向中国专利局提出实用新型专利申请。

而法国达尔克公司也于2003年3月10日以“肝硬化仪器”发明创造向中国专利局提出实用新型专利申请。

说明：

美国、中国、法国、英国均为“巴黎公约”成员国。

中国专利局应将专利权授予哪个公司？

答案:

根据优先权规定，中国专利局应将专利权授予法国达尔克公司。

优先权是指申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权，即以其在外国第一次提出申请之日为申请日。

本题中，应将法国达尔克公司于2003年1月5日向英国专利局提出申请的日期看作是向中国首次提出申请的日期，早于美国亨廷顿公司2003年1月10日向日本提出申请日期，又根据先申请原则，中国专利局应将专利权授予法国达尔克公司。

2005年3月，北方某市制药厂研制出三种人用抗菌药，分别以“宝泉”、“长天”和“无敌”为商标。

其中“长天”商标依法注册，但是“无敌”、“宝泉”商标尚未注册。

由于制药厂生产经营管理不善，三种药品虽然疗效不错，但却少为人知，造成了药品大量积压。

为了扭亏为盈，制药厂决定转让“宝泉”、“长天”商标，几经周折，2007年3月制药厂与某药品开发公司签订了“宝泉”和“长天”抗菌药商标转让的两份合同。

2007年4月，药品开发公司依照两份商标转让合同的规定，付清了商标转让费，随即开始使用“宝泉”和“长天”商标。

请同学研讨：

“宝泉”、“长天”和“无敌”能否作为商标名称？

“宝泉”和