《建设工程法规及相关知识》考试要点整理Word文档格式.doc

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地方名称、条例、实施细则、决议、决定。

（五）部门规章

其名称可以是“规定”、“办法”和“实施细则"

等。

（六）地方规章

二、法的效力层级

（―）宪法至上

（二）上位法优于下位法

部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。

宪法→法律→行政法规→地方性法规→下级地方法

（三）特别法优于一般法

（四）新法优于旧法

（五）需要由有关机关裁决适用的特殊情况

法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。

行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。

地方性法规、规章之间不一致时。

由有关机关依照下列规定的权限作出裁决。

（1）同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决。

（2）地方性法规与部门规章之叫对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；

认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。

（3）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。

根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全閣人民代表大会常务委员会裁决。

（六）备案和审查

行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章应当在公布后的30日内，依照《立法法》的规定报有关机关备案。

12301013建设法律、行政法规和相关法律的关系

二、建设法律、行政法规与行政法的关系：

行政监督管理关系。

三、建设法律、行政法规与民法商法的关系

建设民事商事法律关系有以下特点：

第一，建设民事商事法律关系是主体之间的民事商事权利和民事商事义务关系。

第二，建设民事商事关系是平等主体之间的关系。

第三。

建设民事商事关系主要是财产关系。

第四。

建设民事商事关系的保障措施具有补偿性和财产性。

12301020建设工程法人制度

12301021法人应具备的条件

一、法人应当具备的条件

1、依法成立。

法人不能自然产生，须经过政府主管机关的批准或者核准登记，

2、有必要的财产或者经费。

3、有自己的名称、组织机构和场所。

法人的场所是确定法律管辖的依据。

4、能够独立承担民事责任。

能够以自己的财产或者经费承担在民事活动中的债务。

二、法人的分类

法人可以分为企业法人和非企业法人两大类。

非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。

企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。

企业法人分立、合并，其权利和义务由变更后的法人享有和承担。

有独立经费的机关从成立之日起，具有法人资格。

具有法人条件的事业单位、社会团体，依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格；

依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。

12301022法人在建设工程中的地位和作用

―、法人在建设工程中的地位

建设单位也可能是没有法人资格的其他组织。

法人在建设工程中的地位，表现在其具有民事权利能力和民事行为能力。

二、法人在建设工程中的作用

（一）法人是建设工程中的基本主体

实行法人制度，一方面可以保证企业在民事活动中以独立的“人格”享有平等的法律地位，不再受来由行政主管部门的不适当干涉；

另一方面使作为法人的企业也不得以自己的某种优势去干涉其他法人的经济活动，可以使企业发挥各自优势，进行正当竞争。

（二）确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离

1Z301023企业法人与项目经理部的法律关系

二、项目经理是企业法人授权的管理者，项目经理部不具备法人资格，是一种施工企业内部的岗位职务。

三、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担

12301030建设工程代理制度

12301031代理的法律特征和主要种类

代理涉及三方当事人，即被代理人、代理人和代理关系所涉及的第三人。

―、代理的法律特征

（一）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为

没有任何独立决定意思表示的权利，则不是代理，只能视为传达意思表示的使者。

（二）代理人应该以被代理人的名义实施代理行为

（三）代理行为必须是具有法律意义的行为

代理人为被代理人实施的是能够产生法律上的权利义务关系，产生法律后果的行为。

如果是代理人请朋友吃饭、聚会等，不能产生权利义务关系，就不是代理行为。

（四）代理行为的法律后果归属于被代理人

二、代理的主要种类

代理包括委托代理、法定代理和指定代理。

（二）法定代理

法定代理是指根据法律的规定而发生的代理。

例如，《民法通则》规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。

法定代理人依照法律的规定行使代理权。

（三）指定代理

在诉讼中，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。

事先没有确定监护人的，可以由有监护资格的人协商确定，协商不成的，由人民法院在他们之间指定诉讼中的法定代理人。

指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。

12301032建设工程代理行为的设立和终止

―、建设工程代理行为的设立

（三）民事法律行为的委托代理

书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。

委托书授权不明的，被代理人应当知第三人承担民事责任，代理人负连带责任。

二、建设工程代理行为的终止

（1）代理期间届满或者代理事务完成；

（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；

（3）代理人死亡；

（4）代理人丧失民事行为能力；

（5）作为被代理人或者代理人的法人终止。

（二）被代理人取消委托或者代理人辞去委托

法律规定被代理人有权根据自己的意愿单方取消委托，也允许代理人单方辞去委托。

均不必以对方间意为前提。

并以通知到对方时，代理权即行消灭。

（三）作为被代理人或者代理人的法人终止

任何一方的法人终止，代理关系均随之终止。

此外，有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：

（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力；

（2）被代理人或者代理人死亡；

（3）代理人丧失民事行为能力；

（4）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；

（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。

12301033代理人和被代理人的权利、义务及法律责任

一、代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为

二、转托他人代理应当事先取得被代理人的同意

事先没有取得被代理人同意的。

应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事贵任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。

代理人为处理代理事务，为被代理人选任其他人进行代理被称为复代理。

复代理所基于的代理称为本代理，由本代理中的代理人转托的代理人称为复代理人。

三、无权代理与表见代理

没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。

未经追认的行为，由行为人承担民事责任。

本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。

（―）无权代理

无权代理是指行为人不具有代理权，但以他人的名义与第三人进行法律行为。

无权代理一般存在三种表现形式：

（1）自始未经授权。

（2）超越代理权。

（3）代理权已终止。

（二）表见代理

表见代理是指行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。

《合同法》规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

表见代理除需符合代理的一般条件外，还需具备以下特别构成要件：

（1）须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由。

这是构成表见代理的客观要件。

（2）须本人存在过失。

（3）须相对人为善意，这是构成表见代理的主观要件。

本人在承担表见代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。

（三）知道他人以本人名义实施民事行为不作否认表示的视为同意

四、不当或违法行为应承担的法律责任

（二）损害被代理人利益应承担的法律责任

代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。

代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。

（三）第三人故意行为应承担的法律责任

第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。

（四）违法代理行为应承担的法律责任

代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。

12301040建设工程物权制度

12301041物权的法律特征和主要种类

―、物权的法律特征：

物权包括所有权、用益物权和担保物权。

物权特征：

1、物权是支配权。

物权人可以依自己的意志就标的物直接行使权利，无须他人的意思或义务人的行为介入。

2、物权是绝对权。

物权的权利人可以对抗一切不特定的人。

物权的权利人是特定的，义务人是不特定的。

3、物权是财产权。

物权是一种具有物质内容的、直接体现为财产利益的权利。

4、物权具有排他性。

物权人有权排除他人对于他行使物权的干涉。

“一物一权”。

二、物权的种类：

（一）所有权：

包括占有权、使用权、收益权、处分权。

1、占有权

占有权可以根据所有人的意志和利益分离出去。

由非所有人享有。

例如，根据货物运输合同。

承运人对托运人的财产享有占有权。

3、收益权

收益权是指收取由原物产生出来的新增经济价值的权能。

收益往往是因为使用而产生的，因而收益权也往往与使用权联系在一起。

但是，收益权本身是一项独立的权能，而使用权并不能包括收益权。

有时。

所有人并不行使对物的使用权，仍可以享有对物的收益权。

4、处分权：

处分权是所有人的最基本的权利，是所有权内容的核心。

（二）用益物权

用益物权是权利人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。

用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。

（三）担保物权

担保物权是权利人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利。

12301042土地所有权、建设用地使用权和地役权

―、土地所有权

土地所有权是国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有的具有支配性和绝对性的权利。

土地分为农用地、建设用地和未利用地。

严格限制农用地转为建设