法理学 复习资料[整理]Word下载.docx

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12-16世纪：

以研究罗马法为核心的复兴罗马法运动，注释法学派

17-18世纪：

资产阶级革命时期，启蒙思想家，确立了现代法治中的契约自由原则、法律面前人人平等原则、罪刑法定原则等法治思想

19-20世纪：

分析法学的出现标志独立法学学科的形成，理论与应用法学分野

20世纪中期以后，基本形成自然、分析实证主义、社会学法学三派

3.法学是一个独立的学科,它以法这一社会现象及其发展规律为研究对象。

二、法理学及其发展

（一）法理学的语源

17世纪德国哲学家莱布尼茨首次使用了法哲学这一概念

德国哲学家黑格尔《法哲学原理》：

法学从哲学中分化

英国法学家奥斯丁1932年出版《法理学的范围》

（二）法理学是法学的一个分支学科

法理学是研究法这一社会现象及其一般规律的科学

法理学以一般法为研究对象，其内容不是一般法的全部，而是一般法中的普遍问题或根本问题

法理学的研究对象是法这一社会现象，属于法学知识体系中的最高层次，其使命在于探索法的基本原理

第二节中国的法学与法理学

一、中国的法学及其发展

中国法学发展四阶段：

夏、商、周时期：

以天命论和宗法论为核心的法律思想，不存在立法，没有法学产生的条件

春秋战国时期：

法学兴起和大发展时期，诸子百家百家争鸣

西汉至清中期：

汉代，儒家思想为主，汉代以后，儒法合流

清末至“中华民国，，：

洋务派、戊戌变法（君主立宪制）1902设立法学科、1904年成立法律学堂，法学在中国成为一门独立的学科

二、中国的法理学及其历史发展

初创于20世纪初，由日本学者惠积陈重创造，中国由梁启超最先使用

最早出现的法理学著作：

李达翻译、惠积重远著的《法理学大纲》

国家与法的理论——法学基础理论——法理学

第一章法的概念

第一节法的语义分析

一、汉语中法的语义

在西周金文中，“法”写作“渡”，公平、公正；

正直、正义；

去除对不公正行为

在这里：

（1）判断是非曲直、惩治邪恶行为的规范，正义公平

（2）一种活动，在争执发生是，由裁判者公平裁判的一种审判活动，或行为不端不公正时，对其进行处罚的惩罚活动

（3）与某种力量结合，是一种人们普遍服从的权威力量

在古代法中，法具有神明裁判的意味

最早把法、律二字连在一起使用的是春秋时期的管仲

当代中国，广义的法律和狭义的法律

二、西文中法的语义

第二节法的本质

一、法的本质

二、非马克思主义法的本质学说

神意论：

法由神创造，是神的理性和意志，将法的本质与神意等同，是人类最早的对法的本质的认识。

（托马斯阿奎那）

理性论：

将法理解为一种理想、一种价值、一种道德，认为存在着一种高于实在法并指导实在法的普遍原则，即自然性，是宇宙运行不变之自然法则，分为古代（西塞罗）、古典、新自然（富勒、德沃金）法学

民族精神论：

一个民族的法律制度，是其文化的自然体现是在民族内部力量推动下形成的，每个民族的共同信念才是法律的真正渊源。

（萨维尼）规范论：

法学的对象仅限于实在法，法的共同原则实际上都建立在功利的基础之上，法律或严格意义上的法律是命令，是以制裁作为保证的一种命令。

恶法亦法

（奥斯丁）继承发展（哈特）

社会控制论：

以社会学观点和方法研究法律现象，注重探讨法在社会中的实际运作，把法律作为社会控制的工具。

（庞德）

三、马克思主义法的本质的学说

认为法律的关系既不能从它们本身来理解，也不能从人类精神的一般发展来理解，它们都根源于社会物质生活关系。

法律是统治阶级或取得胜利并掌握国家政权的阶级的意志的表现。

法律具有物质性、客观性、规律性。

法律是国家意志与物质制约性的统一，两者具有辩证统一的关系。

阶级本质

层级本质：

法是一种国家意志。

（初级本质）

法是掌握国家政权阶级的意志。

（次级本质）

法的内容最终决定于一定的社会物质生活条件。

（深层本质）

发展的本质观：

法律的意志性与规律性

法律的阶级性与共同性

法律的利益性与正义性

第三节法律的基本特征

马克思主义法学认为，法律具有规范性、国家意志性、权利义务性、国家强制性等特征。

一、法律是调整人们行为的规范

法的一般性，又称法的概括性、法的普遍性

1.抽象的、概括的规定，适用对象是一般人或事，而非特定人或事

2.在法律生效范围内，可以反复使用，而非仅使用一次

3.意味着法律面前人人平等

二、法律是由国家制定、认可的规范

法律制定、法律认可

具有国家性、国家意志性的特点，具有权威性、普遍性和统一性

三、法律是规定人们权利、权力和义务的社会规范

1.法律上的权利和义务是法定的权利和义务，通过法的方式确定、保障、维护和实现。

其他社会规范则不能。

2.法律上的权利和义务具有国家性、国家意志性和强制性，可以凭借国家的强制力保障实施。

3.法律上的权利和义务往往是相对应的，对全体社会成员在形式上往往是平等的。

4.法律上的权利和义务具有确定性、规范性、明确性、可预测性的特点，其他社会规范不一定具有这样明确的性质。

一、法律是由国家强制力保证实施的社会规范

1.法律的强制力不同于纯粹的暴力，国家强制力与法律的权威性有联系，但不是唯一引起与被引起的关系。

法律的权威性在于法律的价值性、合理性、公正性。

2.国家强制力不是法律实施的唯一保证力量。

。

3.法律的强制性并非都是直接的。

法律具有国家强制性主要是一种威慑，具有间接性和潜在性。

第二章法的要素

第一节法的要素概述

一、法的要素

二、法的要素的学说

奥斯丁（命令说）：

命令、主权、制裁三要素

哈特（规则论）：

主要规则：

第一性规则——设定义务

次要队则：

第二性规则——授予权力或权利，承认、改变、审判规则

庞德：

律令、技术、理想三部分构成

律令由规则、原则、概念、标准四种成分构成

德沃金：

规则、政策、原则

我国：

法律概念、法律率规则、法律规则

第二节法律规则

一、法律规则的含义

是法律最主要的一种要素，在制定法中是主体部分。

法律规范的特征：

结构的逻辑性、内容的明确性、作用的主要性

二、法律规则的逻辑构成

三要素说：

假定、处理、制裁

二要素说：

行为模式、法律后果

三、法律规则与法律条文

一个法律规则可以体现在多个法律条文内，一条法律条文可以包括多个法律规则

法律条文的内容可能是法律原则、概念，而不一定就是规则。

四、法律规则的分类

按行为模式分：

授权性规则、命令性规则、禁止性规则（后两项可称作义务性规则）

按规则内容分：

义务性规则、权利性规则、权利义务复合规则

按规则功能分：

调整性规则、构成性规则

按规则运行是否依赖行为人意志分：

强行性规则、任意性规则

按法律规则内容的确定性程度分：

确定性规则、委托性规则、准用性规则

第三节法律原则

一、法律原则的含义

法律原则是法中那些综合的、稳定的原理和准则。

特征：

具有普遍性、一般性的特点

稳定性程度比较高（PPT）

无具体权利和义务，只是一些抽象性、一般性的公理（PPT精确性较低）覆盖面较广、实用性广泛（PPT）结构简单，陈述性命题

二、法律原则的作用

立法上：

法律原则为法律规则和法律概念提供基础，消除法律的冲突

执法上：

直接适用法律原则裁决疑难案件

法律原则作为审判的依据，弥补法律规则的不足

守法上：

三、法律原则的分类

按照发生学（来源）分类：

政策性原则和公理性原则（PPT）

按照原则范围（调整对象）分类：

基本原则和具体原则（PPT）

按照原则的内容进行分类：

实体性原则和程序性原则

第四节法律概念

一、法律概念的含义

是对各种法律事实进行概括后形成的权威性范畴

二、法律概念的作用

表达功能、认识功能、完善功能

三、法律概念的分类

依照概念所涉及的内容，分为涉人概念、涉事概念和涉物概念

依照概念涵盖面的大小，分为一般法律概念和部门法律概念

依照概念的确定性，分为确定性概念和不确定型概念

第三章法的作用

第一节法的作用的概念与分类

一、法的作用的概念

法律的作用是法律对人们的行为和社会关系产生的影响，它具有外在性。

法律作用的直接对象是人们的行为，

法律作用的对象是社会关系。

在古代社会中，国王的命令就是法，法律是专制、人治的工具，其目的在于维护君权和特权，其作用的方式主要是对人们行为的限制、禁止、约束和惩罚；

在近代社会中，特别是在资本主义社会，法律作用的范围开始扩大，其目的在于保护人权，其作用的方式是对人的行为的指引、教育和惩戒。

二、法的作用的分类

根据一般和特殊的逻辑关系，把法的作用划分为一般作用和具体作用

根据法律对人们的行为和社会关系作用的途径,把法律作用划分为直接作用和间接作用。

根据整体与部分的关系，法律作用可划分为整体和局部作用

根据法律的预期效果和实际效果不同，可把法律作用划分为预期作用和实际作用。

根据法律对人们的行为和社会关系作用的形式和内容的不同，法律的作用可划分为规范作用和社会作用。

规范作用与社会作用的不同：

两者的考察基点不同；

两者的作用对象不同；

两者的存在方式不同；

两者所处的层而不同；

两者发挥作用的前提不同

第二节法的规范作用

一、指引作用

法律的指引是一种规范指引，是一种一般的指引，不同于个别指引，个别指引具有针对性强的特点，规范抽象虽然很抽象，但具有连续性、稳定性和高效率的优势，是建立社会秩序必不可少的条件和手段。

按行为模式分为确定的指引和有选择的指引

根据国家权力行为的权限幅度分为羁束的指引和非羁束的指引

根据法的构成与要素所作的分为原则的指引和具体的指引

二、评价作用

分为专门评价和一般的评价

专门评价指经法律专门授权的国家机关、组织及其成员对他人的行为所作的评价

一般评价指普通主体以舆论的形式对他人行为所作的评价

三、预测作用

四、教育作用

主要包括：

反面教育和正面教育

五、强制作用

是任何法律都不可缺少的一种重要作用

第三节法的社会作用

法的社会作用是指法律通过确认、调节、整合、制裁、制约、组织等方式，对社会关系所产生的影响，主要表现为两个方面：

一是法律维护阶级统治的作用；

而是法律在执行社会公共事务中的作用。

一、法的社会作用

确认是指用法律的形式确认一定的社会利益关系

调节是指以法律手段调节实际生活中的社会利益关系

整合是指通过法的实施来恢复、修补被破坏的社会关系

制裁是指以法律强制手段惩罚违法、犯罪行为者，同时也可以预防社会关系受破坏

制约是指法对权力的运行和权利的行使加以限制，以防止权力腐败和权利滥用。

组织是通过对社会关系、利益主体及其权利义务的确认，理顺现实生活中的复杂关系和各项具体活动，从而组织一定的机构、活动和社会关系。

二、法律维护统治阶级的作用

首先表现在法律调整统治阶级与被统治阶级之间的关系。

其次法律调整统治阶级各阶层内部之间的关系

最后法律调整统治阶级与其同盟者之间的关系

三、法律在执行社