司法考试复习要点法理学试题分析1.docx
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司法考试复习要点法理学试题分析1
1．法律体系是一个重要的法学概念，人们尽可以以不同的角度不同的侧面来理解、解释和适用这一概念，但必须准确地把握这一概念的基本特征。
下列关于法律体系的表述中哪种说法不能准确地把握这一概念的基本特征？
A．研究我国的法律体系必须以我国现行国内法为依据
B．在我国，近代意义的法律体系的出现是在清末沈家本修订法律后
C．尽管香港的法律制度与大陆的法律制度有较大差异，但中国的法律体系是统一的
D．我国古代法律是“诸法合体”，没有部门法的划分，不存在法律体系
（2002年试卷一第1题）
答案：
D
解析：
法律体系是指一国的全部现行法律体系按照一定的标准和原则，划分类不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。
本题选项中C项具有一定的迷惑性，香港和大陆虽然属于不同法系，但是都属于同一法律体系，因此C项是正确的。
我国古代虽然是“诸法合体”，没有划分部门法，但不能因此说不存在法律体系，因此D项是错误的。
2．法律关系的内容是法律关系主体之间的法律权利和法律义务，二者之间具有密切的联系。
下列有关法律权利和法律义务相互关系的表述中，哪种说法没有正确揭示这一关系？
A．权利和义务在法律关系中的地位有主次之分
B．享有权利是为了更好地履行义务
C．权利和义务的存在、发展都必须以另一方的存和发展为条件
D．义务的设定目的是为了保障权利的实现
（2002年试卷一第2题）
答案：
B
解析：
本题考察“权利本位”思想，在权利和义务的相互关系中，权利处于最终地位，义务始终是为权利服务的，因此B项是错误的。
3．从违法行为的构成要素看，判断某一行为是否违法的关键因素是什么？
A．该行为在法律上被确认为违法
B．该行为有故意或者过失的过错
C．该行为由具有责任能力的主体作出
D．该行为侵犯了法律所保护的某种社会关系和社会利益（2002年试卷一第3题）
答案：
A
解析：
见教材“违法行为的构成要素“。
4．道德与法律都属于社会规范的范围，都具有规范性、强制性和有效性，道德与法律既有区别又有联系。
下列有关法与道德的几种表述中，哪种说法是正确的？
A．法律具有既重权利又重义务的“两面性”，道德具有只重义务的“一面性”
B．道德的强制是一种精神上的强制
C．马克思主义法学认为，片面强调法的安定性优先是错误的
D．法律所反映的道德是抽象的（2002年试卷一第4题）
答案：
D解析：
法律所反映的道德是具体的，而不是抽象的。
5．以法理学的角度看，下列哪些表述不能成立？
A．在近代，法律责任与权利、义务是可以相互转移的
B．法律制裁是主动承担法律责任的一种方式
C．立法是对社会资源、社会利益进行第一次分配的活动
D．行政机关执行法律的过程同时是行使执法权的过程（2002年试卷一第31题）
答案：
AB解析：
在近代法律责任和权利、义务是确定的，不能相互转移，法律制裁是当事人被动承担法律责任的一种方式。
6．法的指引作用可以分为确定的指引和有选择的指引，下列哪些表述属于有选择的指引？
A．宪法规定，公民的人格尊严不受侵犯
B．合同法规定，当事人协商一致，可以变更合同
C．刑法规定，故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑
D．民法通则规定，公民对自己的发明或者其他科技成果，有权申请领取荣誉证书，奖金或者其他奖励（2002年试卷一第33题）
答案：
BCD解析：
有选择的指引是指法律规范对人们的行为提供一个可以选择的模式，人们可以自行决定为这样的行为或不为这样的行为，因此选BCD。
7．法律秩序是人们在社会生活是依法行事而形成的行为有规则和有序的状态。
影响法律秩序的因素是多方面的，主要包括下列哪些选项？
A．法制方面的因素B．个人方面的因素
C．环境方面的因素D．法律本身的因素（2002年试卷一第33题）
答案：
ABCD解析：
本题考查影响法律秩序的形成的因素。
8．法的移植是一项十分复杂的工作，应该注意下列哪些方面？
A．法律体系的系统性B．适当的超前性
C．供体与受体之间存在共同性D．时间的先后性（2002年试卷一第35题）
答案：
ABC解析：
法律移植要有适当的超前性。
9．大陆法系和英美法系的主要区别表现在哪些方面？
A．法律渊源B．法的分类
C．法典偏纂D．诉讼程序和判决程序
（2002年试卷一第37题，类似题1999年试卷一第57题，2000年试卷一第6题，1998的试卷一第31题）
答案：
ABCD解析：
见教材两大法系的区别。
10．下列有关法的阶级本质的表述中，哪些体现了马克思主义法学关于法的本质学说？
A．一国的法在整体上是取得胜利并掌握国家政权的阶级意志的体现
B．历史上所有的法律仅仅是统治阶级的意志的反映
C．法的本质根源于物质的生活关系
D．法所体现的统治阶级的意志是统治阶级内部各党派集团及每个成员意志的相加
（2002年试卷一第81题）
答案：
AC
解析：
《法理学·宪法》教材第7页：
“马克思主义法的本质学说认为：
法的关系既不能从它们本身来理解，也不能从人类精神的一般发展来理解，相反，它们都根源于物质的生活关系。
法律是统治阶级或取得胜利并掌握国家政权的阶级的意志的体现。
……法体现的统治阶级意志不是统治阶级内部各党派集团及每个成员的个别意志的简
11．法的实现的评价标准具有复杂性。
下列社会事态中，哪些可以作为法的实现的评价标准？
A．刑事案件的发案率
B．普通公民对法律的了解程度
C．社会大众对社会生活中安全、秩序、自由等法的价值的切身感受
D．有关法律活动的成本收益的比率（2002年试卷一第82题）
答案：
ABCD
解析：
《法理学·宪法》教材第53页：
法的实现的评价标准有：
（1）人们按法定的行为模式行为的程度，是否能按授权性规定行使权利，按义务性规范履行义务；
（2）刑事案件发案、案件种类、破案率及犯罪分子的制裁情况；（3）各类合同的履行率和违约率等数字统计；（4）公民和公职人员对法律的了解程度；（5）与其他因家或地区法律实施情况进行可比性研究；（6）社会公众对法的价值的切身感受；（7）法的社会功能和目的是否有效实现及其程度；（8）有关法律活动的成本与收益的比率。
因此选ABCD项。
12．法律推理的基本方法包括演绎推理的方法、归纳推理的方法和辩证推理的方法。
在下列何种情况下需要采用辩证推理的方法？
A．法律规定本身的意义模糊B．出现法律空隙或法律漏洞
C．同一位阶的法律规定之间存在抵触D．某些法律规定明显落后于社会发展
（2002年试卷一第83题）
答案：
ABCD解析：
《法理学·宪法》教材第67页：
辩证推理，即侧重对法律规定和案件事实的实质内容进行价值评价或在相互冲突的利益间进行选择的推理，在出现疑难案件的场合需要辩证推理，包括四种情况：
首先，法律规定本身的意义模糊；其次出现了法律空隙或法律漏洞，……再次，同一位阶的法律规定之间有抵触；最后，某些法律规定明显落后于社会发展情势，严重不公正。
因此选ABCD项。
13．法律权利内容是下列哪些要素的统一？
A．自由权B．生存权C．请求权D．胜诉权（2002年试卷一第84题）
答案：
ACD解析：
权利的构成要素有三个：
自由权，即可自主决定作出某种和为的权利要素；请求权，即请求他人为或不为一定行为的权利要素；胜诉权，即在权利受到侵害，提起公诉后，赢得诉讼的权利要素。
法律权利是以上三种权利要素的统一，因此选ACD项。
14．违法行为的发生不是由行为者自由的意志，而是由客观条件决定的，因而只能根据行为人行为的环境和行为的社会危害性来确定法律责任的有无和轻重。
此种观点属于下列选项中的哪一种理论？
A．规范责任论B．历史责任论
C．环境责任论D．社会责任论（2000年试卷一第3题）
答案：
D解析：
社会责任论强调任何事物都有其规律性、必然性及因果制约性，因此尉行为是由客观条件决定的，法律责任的轻得应根据其社会危害性来定。
15．根据我国法律的有关规定，下列选项中哪一项行为不能减轻或免除法律责任？
A．家住偏僻山区的蒋某把入室抢劫的康某捆绑起来，关押了六小时后，才将康某押送到四十里外的乡派出所
B．蔡某偷了一辆价值150元的自行车，十年后被人查出
C．医生李某征得患者王某的同意，锯掉其长有恶性肿瘤的小腿
D．高某在与三个青年打架时，拔出刀子将对方一个刺成重伤（2000年试卷一第4题）
答案：
D解析：
在我国立法和司法实践中，减轻或免除法律责任，主要包括三种情形：
（1）自助行为；
（2）时效规定；（3）A项中蒋某的行为属于正当防卫；B项蔡某的行为已过追诉时效规定；C项李某的行为不属于违法犯罪行为；D项中高某的行为构成故意伤害罪，不存在其他应减轻或免除处罚的行为。
16．黄某是甲县人事局的干部，他向县检察院举报了县人事局领导叶某在干部调配中收受钱物的行为。
两个月后未见动静，黄某几经努力才弄清是检察院的章某把举报信私下扣住并给了叶某，黄某于是又向县人大、市检察院举报章某的行为。
黄某的这一行为属于下列哪一种？
A．法的适用B．法的遵守C．法的执行D．法的解释
（2000年试卷一第5题，类似题同年试卷一第45题）
答案：
B
解析：
法的遵守又称守法，就是指人们按照法律规范进行活动。
它包括两个方面的内容：
一是履行法律义务，是指人们按照法律的要求实施一定的行为，以便履行法律规定的种义务；二是享用法律的权利，即遵守法律中的授权规范。
典某举报叶某及章某的行为是行使宪法第41条赋予的权利，符合法的遵守理论。
17下列哪些行为不符合我国法律的适用原则？
A．法官乐某为办好案件与原被告双方的代理人分别有多次私下接触
B．族长决定强奸案的被害人赵某及家人不许向公安局报案，由强奸实施人董某向赵某赔偿5000元
C．在处理合同纠纷时，诸葛法官接到市委书记的批条，指示不能判外地企业胜诉
D．监狱根据法定的情况没有将因贪污、受贿被判处10年有期徒刑的原局长万某收监执行
（2000年试卷一第41题）
答案：
ABC
解析：
我国法律的适用原则之一是司法机关依法猖行使职权，其内容包括：
（1）司法权只能由国家各级审判机关和检察机关统一行使，其他机关、团体和个人都无权行使此项权力；
（2）人民法院、人民检察院依照法律规定独立行使自己的职权，不受行政机关、社会团体和个人的非法干涉；（3）司法机关审理案件必须严格依照法律规定，正确适用法律。
题中A项违反了第（3）项内容的规定，即法官办案应依公开、公正原则；B项违反了第
（1）项内容的规定，族长无权行使司法权；C项违反了第
（2）项内容的规定，市委书记不得干涉司法机关行使职权。
18根据我国的法律规定，下列哪些情况可以形成法律关系？
A．刘某因赌博欠吴某1万元
B．甲区警方查处存在隐患的企业，有关人员或被拘留或被处以重罚
C．何某为急赶回家，将已过有效期限的身份证涂改，机场安检站不邓放行登机
D．任某在医院进行肾移植手术（2000年试卷一第42题）
答案：
BCD
解析：
法律关系是指根据法律规范产生的，比主体之间的权利与义务关系的形式表现出来的特殊社会关系。
A项中刘某与吴某之间的关系不是依法建立的关系，因此不是法律关系；B项中，警方与企业有关人员形成行政关系；C项中机场安检站与何某形成行政关系；D项中任某与医院形成民事法律关系。
19下列有关法的特征的表述哪些是正确的？
A．历史上一切法的规定都是明确、肯定的
B．法是司法机关办案的主要依据
C．法律以外的其他社会规范，也可作为司法机关裁判案件的根据
D．法是以国家政权意志的形成出现的（2000年试卷一第43题）
答案：
BCD
解析：
法的基本特征是：
（1）法在形式上具有规范性、一般性或概括性的特征；
（2）法是由国家制定和认可的，是国家意志的重要体现；（3）法是规定权利和义务的社会规范。
因此根据特征
（1），A项是错误的；根据特征
（2），D项是正确的；法律是司法机关办案的主要根据，但不是惟一根据，政策、道德等也可以成为办案根据，因此B、C项是正确的。
20责任法定原则是法治原则在法律责任认定和归结问题上的具体运用，下列选项哪些是该原则的要求？
A．法律责任应由法的规范预先规定
B．不允许任何的法的类推适用
C．国家不能用今天的法来要求人们昨天的行为
D．没有法律授权的任何国家机关或社会组织都不能向责任主体认定和归结法的责任
（2000年试卷一第44题）
答案：
ABCD
解析：
责任法定原则是指没有法律明文规定的，不承担法律责任。
它包括禁止类推、刑法无溯及力及权利义务的主体法定等。
21下列有关公民权利能力的表述，有哪一项是错误的？
A．权利能力是公民构成法律关系主体的一种资格
B．所有公民的权利能力都是相同的
C．公民具有权利能力，并不必然具有行为能力
D．权利能力也包括公民承担义务的能力或资格（1999年试卷一第1题）
答案：
B
解析：
权利能力是指能够参与一定的法律资格。
公民能够成为法律关系的主体，就必须具有权利能力和行为能力。
按照享有权利能力的主体范围不同，权利能力可以分为一般权利能力的特殊权利能力，特殊权利能力并不是每个公民都可以享有的，而只授予某些特定的法律主体。
公民具有权利能力并不必然具有行为能力，权利能力包括享有权利承义务的资格。
22学者们认为，法律不是万能的，其作用是有限的。
其理由在于：
①法律重视程序，不讲效率；②法律调整外在行为，不干预人的思想观念；③法律强调稳定性，避免灵活性；④法律反映客观规律不体现人的意志。
下列哪些选项是正确的？
A．④③①B．①④②C．②D．③（1999年试卷一第37题）
答案：
CD
解析：
见教材关于法的局限性的叙述。
23下列有关“法的渊源”的表述哪些是不正确的？
A．法的非正式渊源，是指不能被国内法院适用的法的渊源，如正义、标准、理性原则、习惯等
B．在我国，宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的分类
C．根据“条约必须遵守”原则，一切国际条约和国际惯例均成当代我国法的渊源之一
D．根据有关法律规定，国家政策可能作为我国法院审理案件时的判决依据
（1999年试卷一第68题）
答案：
ABC
解析：
法的非正式渊源是指那些具有法律意义的准则和观念：
根据民法通则第142条第2款规定，中国缔结或参加的国际条约同中国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中国声明保留的除外；形式上的法的渊源也就是法的效力渊源，
24.学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。
学生甲的论点是：
①法与法律规范的概念完全相同，因为法的构成要素等同于法律规范的构成要素；②所有的法和法律规范都是通过法律条文来表述的；③表述法和法律规范的文件被称为“规范性法律文件”。
学生乙的论点是：
①法的要素不能等由于法律规范的构成要素；②并不是所有的法律都表现为法律条文形式，但所有的法律规范都是通过法律条文来表述的；③同一法律规范可以通过一个法律条文来表述，也可以通过若干个法律条文来表述。
对上述观点进行分析，下列选项哪些是正确的？
A．学生甲的论点①和论点②
B．学生甲的论点③和学生乙的论点③
C．学生乙的论点①
D．学生乙的论点②（1999年试卷一第80题）
答案：
BCD
解析：
法的要素的构成一般包括法的原则、法的概念、法的技术性规定、法律规范等方面，法律规范的构成要素是法律规范的结构，如“假定、指示、法律后果”或“行为模式、法律后果”，因此法的构成要素不等于法律规范的构成要素。
25魏明与桂敏到婚姻登记机关申请登记结婚，婚姻登记机关依法予以登记并发给结婚证书。
产生魏明与桂敏法律上的婚姻关系的事实在法学上被称作什么？
A．法律事件B．法律事实C．事实行为D．事实关系（1998年试卷一第16题）
答案：
B
解析：
法律事实就是法律规范所规定的，能够引起法律事实分为法律事件和法律行为两类。
法律事件是法律规范规定的，不以当事人的意志为转移而引起法律关系产生、变更或消灭的客观事实。
法律行为是意志行为，是法律关系主体的意志的表现。
题中魏明与桂敏登记结婚的行为引起婚姻关系的产生，是一种法律行为。
26“法治应包含两重意义：
已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该本身是制订得良好的法律”。
这段话是由谁阐述的？
A．马克思B．恩格斯C．列宁D．亚里士多德（1998年试卷一第19题）
答案：
D
解析：
在西方，亚里士多德是最早论述法治问题的先哲。
29《中华人民共和国继承法》第16条第2款规定：
“公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承”。
从法的规范作用看，该项规定属于下列哪一情况？
A．个别指B．确定的指引C．有选择的指引D．非规范性指引
（1998年试卷一第24题）
答案：
C
解析：
法的指引作用分为确定的指引和有选择的指引。
确定的指引是指人们对法律规范所指引的行为模式有选择余地，法律允许人们自行决定是否这样行为。
授权性规范代表有选择的指引，个别指引是通过一个具体的指示对具体的人和情况的指引。
规范性指引是具有概括性的行为规范对同类的人和情况的指引。
30我国刑法规定：
“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
”该条款的内容属于哪种规范？
A．授权性规范B．义务性规范C．命令性规范D．禁止性规范
（1998年试卷一第34题）
答案：
A
解析：
按照法律规范的内容，可以分为授权性规范、命令性规范和禁止性规范。
授权性规范具有指标法律关系主体可以选择为或不为一定行为或要求别人为或不为一定行为的规范。
授权规范是关于主体权利的规定。
义务性规范包括命令规范和禁止性规范。
命令性规范是要求法律关系主体应当从事一定行为的规范，即规定必须为一定行为的义务性规范。
禁止性规范是规定法律关系主体不应当从事一定行为的规范，即规定必须不为一定行为的义务性规定。
31下列哪些情况不属于法律关系范畴？
A．限制行为能力人之间的法律权利和义务关系
B．奴隶主对奴隶之占有使用关系
C．政党社团章程所规定的权利义务关系
D．无效的合同关系（1998年试卷一第69题）
答案：
BCD
解析：
法律关系是根据法律规范建立的一种合法的社会关系。
某些领域的社会关系是法律所调整的，有些不恪地法律调整或法律不宜调整的，如政党社团的内部关系。
法律关系是合法的社会关系，无效的合同关系不是法律关系，奴隶在奴隶社会是法律关系的客体，因此奴隶主对奴隶的占有使用关系，不属于法律关系。
32原始社会的氏族习惯之所以不能称为“法”，原因在于哪些方面？
A．它与宗教规范、道德规范浑然一体
B．它不是由国家制定或认可的
C．它不是用语言或文字表述的
D．它不是依靠法院、警察、监狱等机关来保证实施的（1998年试卷一第71题）
答案：
BD
解析：
法的外部特征是：
（1）法是调整人们的行为或社会关系的规范；
（2）法是由国家制定或认可的社会规范；（3）法是由国家强制力保证实施的社会规范；（4）法是在国家权力管辖范围内普遍有效的社会规范。
原始社会的氏族习惯不能称为法的原因是氏族习惯不具备法的特征。
A、C项是法产生的一般规律。
33。
1804年的《法国民法典》和1900年的《德国民法典》均是以罗马法为基础编纂而成的。
以《法国民法典》、《德国民法典》和罗马法的本质和渊源上看，下列选项中哪些表述是正确的？
A．三者都归属于同一个法的历史类型
B．法的发展过程具有历史延续性
C．法律概念、技术和原则具有可继承性
D．它们之间存在着互相移植的关系
（1998年试卷一第80题）
答案：
BC
解析：
法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，大陆法系就是从奴隶制时代的罗马法为基础而发展起来的，1804年法国制定了《法国民法典》，1896年的《德国民法典》以《法国民法典》为蓝本制定的。
法的继承的主要内容有：
（1）法律术语、技术形式。
（2）有关社会公共事务的法律规定。
（3）反映市场经济规律的法律原则和规范。
（4）反映法的一般价值的原则如法律面前人人平等原则、无罪推定原则、罪刑法定原则、公开审判原则、法治原则等。
34法的移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。
法的继承体现时间上的先后关系，法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴，法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。
按照自然法学派的观点，法具有道德内容，体现一定的道德性。
自然法学派这一观点的主要理由是什么？
A．道德的原则可以上升为法律原则
B．违反人道的法律不具有法的品质
C．法的安全性原则优先
D．只有实在法才是有效的法律
（1998年试卷一第83题）
答案：
AB
解析：
关于法与道德的关系在当代主要有两种对立的观点：
实证主义法学认为：
法是国家主权者的命令，是“一个封闭的逻辑体系”；法与道德之间、“实然的法”与“应然的法”之间没有必然的联系；法律的结论不能通过道德判断或价值判断得出，即不须参考社会目标、政策、道德准则等，而仅仅运用逻辑工具，直接由已预设的法律规则中深绎得出。
法律（实在法）无所谓善恶好坏，只要是主权者的意志和命令，就是法（该学说常被称为“恶法亦法”论）。
自然法学派认为：
在人定法（实在法）之上存在着自然法（正义或道德）；只有体现道德内容的法律，才是具有法的品质的法律；否则，它就是一种不法的法律。
例如，德国的纳粹统治下的反人道的法律，就是这种不法的法律。
36我国的基本法律部门包括下述哪些？
A．宪法、法律、行政法规、地方性法规
B．宪法、民法、刑法、诉讼法、行政法
C．婚姻法、仲裁法、律师法、商法
D．经济法、劳动法与社会保障法、环境法
（1998年试卷一第86题）
答案：
BD
解析：
当代中国的法律部门通常包括：
宪法、行政法、民法、商法、经济法、刑法、诉讼法、劳动法和社会保障法、环境法。
A项属于当代中国法的渊源，C项中婚姻法是民法部门中的一部单行法律，仲裁法和律师法是诉讼法部门中的两个规范性文件，因此答案BD是正确的
37下列哪些内容不属于制定法？
A．家法族规 B．衡平法
C．法院判例 D．习惯法汇编
（1998年试卷一第90题）
答案：
ABCD
解析：
按照法的创制和表达形式的不同，法可以分为成文法与不成文法。
成文法是指由特定国家机关制定和公布，以文字形式表现的法，又称制定法。
不成文法是指由国家认可的不具有文字表现形式的法，不成文法主要为习惯法。
在英美法系国家，制定法和判例当都是正式的，法的渊源，法的基本分类是普通法和平衡法。
普通法是在普通法院判决基础上形成的全国适用的法律，衡平法是由大法官法院在申诉案件的判例形成的。
38按照狭义的解释，下列哪一行为属于法的适
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