初级经济法第一章讲义.docx

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初级经济法第一章讲义

第一章　总　论

第一节　法律基础

　　知识点：

法的本质与特征（★）（08年单选、09年多选）

　　1.法的本质

　　法是统治阶级的国家意志的体现，这是法的本质。

　　【理解】

（1）法只能是“统治阶级”意志的体现；

（2）法是由统治阶级的物质生活条件决定的，是社会客观需要的反映；

　　（3）法体现的是统治阶级的“整体意志和根本利益”，而不是统治阶级每个成员个人意志的简单相加；

　　（4）法体现的不是一般的统治阶级意志，而是统治阶级的“国家意志”。

　　2.法的特征

（1）法是经过国家制定或者认可才得以形成的规范，具有“国家意志性”。

（2）法是凭借国家强制力的保证而获得普遍遵行的效力，具有“强制性”。

　　（3）法是确定人们在社会关系中的权利和义务的行为规范，具有“利导性”。

　　（4）法是明确而普遍适用的规范，具有“规范性”。

　　【注意】本质与特征是一回事，无需特别区分。

　　【考题·单选题】（2008）下列关于法的本质与特征的表述中，不正确的是（　）。

　　A.法是由国家制定或认可的规范

　　B.法是全社会成员共同意志的体现

　　C.法由统治阶级的物质生活条件所决定

　　D.法凭借国家强制力的保障获得普遍遵行的效力

【答案】B

【解析】本题考核法的本质与特征。

法是统治阶级意志的体现，所以B不正确。

　　【考题·多选题】（2009）关于法的本质与特征的下列表述中，正确的有（　）。

　　A.法由统治阶级的物质生活条件所决定

　　B.法体现的是统治阶级的整体意志和根本利益

　　C.法是由国家制定或认可的行为规范

　　D.法由国家强制力保障其实施

【答案】ABCD

【解析】本题考核法的本质与特征。

AB选项属于法的本质，CD选项属于法的特征。

　　知识点：

法律关系三要素（★★★）（09、10、12年多选）

　　法律关系：

即法律上的权利与义务关系

　　三要素：

主体、内容、客体

　　【注意】缺少其中任何一个要素，都不构成法律关系。

　　1.主体

（1）公民（自然人）

　　最常见的法律关系主体。

　　【注意】包括个体户、农户、合伙人等。

（2）机构和组织（法人）

　　①国家机关，包括国家权力机关、行政机关和司法机关；

　　②各种企业事业组织；

　　③各政党和社会团体。

　　（3）国家

　　（4）外国人和外国社会组织（包括无国籍人）

　　【注意】任何一个法律关系至少要有两个主体。

　　2.内容

　　法律关系的内容包括权利与义务

（1）权利即作出或者不作出某种行为的自由。

（2）法律义务包括积极义务（如：

纳税、服兵役）和消极义务（如：

不得毁坏公共财物、不得侵害他人生命财产安全）。

　　（3）任何一方的权利都必须有另一方义务的存在，没有无义务的权利，也没有无权利的义务。

　　（4）法律上的权利和义务，都受国家法律保障。

　　3.客体

　　　　客体的特征：

能为人类所控制并对人类有价值。

（1）物

　　①自然物：

土地、矿藏等

　　②人造物：

建筑、机器等

　　③货币和有价证券（一般等价物）

　　【注意】物可以有形态也可以没有形态。

（2）非物质财富

　　①知识产品（智力成果）：

著作、发明等

　　②道德产品：

荣誉称号、嘉奖表彰等（荣誉权）

　　（3）行为——为了达到一定目的，包括积极行为和消极行为

　　①生产经营行为；②经济管理行为；　③提供一定劳务的行为；④完成一定工作的行为。

　　（4）人身（部分或整体）

　　【注意1】活人的整个身体不是法律关系的客体。

　　【注意2】人身权利不能滥用。

　　【考题·多选题】（2012年）根据我国法律制度的规定，下列各项中，能够成为法律关系主体的有（　）。

　　A.自然人　　B.商品　　C.法人　　D.行为

【答案】AC

【解析】AC为法律关系的主体，BD为法律关系的客体。

　　【考题·多选题】（2010年）下列各项中，可以成为法律关系主体的有（　）。

　　A.国有企业　　B.集体企业　　C.合伙企业　　D.个人独资企业

【答案】ABCD

【解析】ABCD均为企业单位，可以成为法律主体。

　　【考题·多选题】（2009年）下列各项中，可以成为法律关系客体的有（　）。

　　A.自然人　　B.发明专利　　C.劳务　　D.物质资料

【答案】BCD

【解析】活人的整个身体不是法律关系的客体，A错误。

　　【例题·多选题】下列各项中，可以成为法律关系客体的有（　）。

　　A.土地使用权　　B.纯净的饮用水　　C.清洁的空气　　D.不受噪音干扰的环境

【答案】ABCD

【解析】土地使用权可以作为买卖的对象，也就可以作为法律关系的客体，A正确；水，空气，环境，单独出现不可以作为法律关系的客体，但是有定语修饰时，指向特定的一部分时，可以作为法律关系的客体；BCD也正确。

　　【考点总结】

　　　　知识点：

法律事实（★★）（11年多选；13、14年单选）

　　概念：

法律事实是法律关系发生、变更和消灭的直接原因。

　　分类标准：

是否以当事人的意志为转移

　　类别：

法律事件和法律行为

（一）法律事件（不以人的意志为转移）

　　1.自然现象（绝对事件）：

地震、洪水、台风、森林大火等非人因素造成的自然灾害。

　　2.社会现象（相对事件）：

战争、重大政策的改变等，虽属人的行为引起，但不以当事人的意志为转移。

　　【注意】法律事件具有不可抗力的特征。

（二）法律行为（以人的意志为转移）

分类标准

分类内容

代表行为

行为是否合法

合法行为与违法行为

行为的表现形式

积极行为与消极行为

行为是否通过意思表示作出

意思表示行为

非表示行为

拾得遗失物、发现埋藏物

主体意思表示的形式

单方行为

遗嘱、行政命令

多方行为

行为是否需要特定形式或实质要件

要式行为与非要式行为

主体实际参与行为的状态

自主行为与代理行为

　　【注意1】人的行为并非都是法律行为。

　　【注意2】请大家重点掌握“法律事件”与“法律行为”的区分，并看清题目问法。

　　【注意3】法律行为的反向问法，例：

订立遗嘱是合法行为、积极行为、意思表示行为、单方行为、要式行为、自主行为。

　　【考题·单选题】（2014年）下列各项中，能够直接引起法律关系发生、变更或者消灭的是（　）。

　　A.法律关系的内容　　B.法律关系的主体　　C.法律事实　D.法律关系的客体

【答案】C

【解析】本题考核法律事实的概念。

法律事实能够直接引起法律关系发生、变更或者消灭。

　　【考题·单选题】（2013年）以下属于单方行为的是（　）

　　A.立遗嘱　　B.缔结婚姻　　C.签订合同　　D.销售商品

【答案】A

【解析】单方行为是一方作出意思表示，行为即成立，A项属于单方行为；BCD项均属于多方行为。

　　【考题·多选题】（2011年）下列各项中，能够引起法律关系发生、变更和消灭的事实有（　）。

　　A.自然灾害　　B.公民死亡　　C.签订合同　　D.提起诉讼

【答案】ABCD

【解析】本题考核法律事实。

选项A和选项B属于法律事实中的法律事件；选项C和选项D是属于法律事实中的法律行为。

　　【例题·多选题】法律行为根据行为是否通过意思表示作出分为意思表示行为和非表示行为，下列属于非表示行为的有（　）。

　　A.订立遗嘱　　B.行政命令　　C.拾得遗失物　　D.发现埋藏物

【答案】CD

【解析】AB项均是需要表示出来的法律行为，CD项不需要意思表示，属于非表示行为。

　　知识点：

法的形式和分类（★★★）（10、11、12、14年单选；14年多选）

（一）法的形式（10、11、12、14）

形式

制定机关

注意要点

名称规律

宪　法

全国人大

国家根本大法，具有最高的法律效力

法　律

全国人大——基本法律及其常委会——其他法律

全国人大及其常委会有权就有关问题作出规范性决议或者决定，与法律具有同等地位和效力

××法

法规

行政法规

国务院

××条例

地方性法规

“地方”人大及其常委会

省；省会、特区、较大的市（1+3）

××地方××条例

规章

部门规章

国务院各部委

规章在法院审理行政案件时“仅起参照作用”

××办法

××条例实施细则

地方政府规章

地方人民政府

政府规章除不得与宪法、法律和行政法规相抵触外，还不得与上级和同级地方性法规相抵触

××地方××办法

效力排序

宪法＞法律＞行政法规＞地方性法规＞同级地方政府规章

　　【提示】自治区法规、特别行政区法、国际条约也属于法的形式。

　　【考题·多选题】（2014年）下列规范性文件中，属于规章的有（　）。

　　A.国务院发布的《企业财务会计报告条例》

　　B.上海市人民政府发布的《上海市旅游业管理办法》

　　C.财政部发布的《金融企业国有资产转让管理办法》

　　D.北京市人大常委会发布的《北京市城乡规划条例》

【答案】BC

【解析】规章包括部门规章和地方政府规章。

A项国务院发布的是行政法规；B项地方政府发布的是地方政府规章；C项财政部发布的是部门规章；D项发布的是地方性法规，因此正确答案是BC项。

　　【考题·单选题】（2014年）下列法的形式中，效力最低的是（　）。

　　A.法律　　B.行政法规　　C.地方性法规　　D.宪法

【答案】C

【解析】本题考核法的形式。

效力等级：

宪法＞法律＞行政法规＞地方性法规＞同级地方政府规章。

　　【考题·单选题】（2012年）下列法的形式中，由全国人民代表大会及其常务委员会经一定立法程序制定颁布的规范性文件是（　）。

　　A.宪法　　B.行政法规　　C.法律　　D.行政规章

【答案】C

【解析】本题考核法的形式。

法律是由全国人大及其常委会经过一定立法程序制定颁布的规范性文件。

　　【考题·单选题】（2011年）下列法的形式中，由国家最高权力机关制定，规定国家基本制度和根本任务，具有最高法律效力，属于国家根本大法的是（　）。

　　A.《中华人民共和国宪法》　　B.《中华人民共和国民法通则》

　　C.《中华人民共和国刑法》　　D.《中华人民共和国物权法》

【答案】A

【解析】本题考核法的形式。

宪法由国家最高权力机关——全国人民代表大会制定，是国家的根本大法。

　　【例题·单选题】下列各项中（　）不属于法的形式。

　　A.宪法　　B.国际条约　　C.深圳市人民政府制定的政府规章　　D.最高人民法院的判决书

【答案】D

【解析】本题考核法的形式，我国不实行判例制度，最高人民法院所做的判决书只是一种非规范性法律文件，不能作为法的形式。

（二）法的分类（11）

划分标准

法的分类

根据法的创制方式和发布形式划分（创法成不成）

成文法和不成文法

根据法的内容、效力和制定程序划分（内三个小子根本太普通）

根本法和普通法

根据法的内容划分（内容很诚实）

实体法和程序法

根据法的空间效力、时间效力或对人的效力划分（小三长特别一般）

一般法和特别法

根据法的主体、调整对象和形式划分（祖国）

国际法和国内法

根据法律运用的目的划分（目的是为了开公司）

公法和私法

　　【考题·单选题】（2011年）下列对法所作的分类中，以法的创制方式和发布形式为依据进行分类的是（　）。

　　A.成文法和不成文法　　B.根本法和普通法　　C.实体法和程序法　　D.一般法和特别法

【答案】A

【解析】根据法的创制方式和发布形式为依据分为成文法和不成文法。

　　【例题·单选题】下列对法所作的分类中，以法的空间效力、时间效力或对人的效力进行分类的是（　）。

　　A.成文法和不成文法　　B.根本法和普通法　　C.一般法和特别法　　D.实体法和程序法

【答案】C

【解析】根据法的空间效力、时间效力或对人的效力划分，分为一般法和特别法。

第二节　经济纠纷的解决途径

　　知识点：

经济纠纷的解决途径（★★）（09年多选；10年判断；12年多选；13年判断）

　　　　【注意1】“或裁或审原则”：

平等主体之间出现经济纠纷时，只能在仲裁或者民事诉讼中选择一种解决方式，有效的仲裁协议可排除人民法院的管辖权，只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效，或者当事人放弃仲裁协议的情况下，人民法院才可以行使管辖权。

　　【注意2】行政复议与行政诉讼都由行政管理相对人一方提出申请，选择哪种方式与纠纷的性质有关。

（选择复议、必经复议、只能复议）

　　【课外阅读】根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定，省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最终裁决。

法律规定行政复议决定为最终裁决的，不能提起行政诉讼。

（上述内容仅作为满足好奇心使用）

　　【考题·判断题】（2013年）平等主体发生争议时只能选择民事诉讼解决。

（　）

【答案】×

【解析】本题考核经济纠纷的解决途径。

平等主体发生争议时，可以选择民事诉讼，也可以选择仲裁方式。

　　【考题·多选题】（2009年）下列争议解决方式中，适用于解决平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷的有（　）。

　　A.仲裁　　B.民事诉讼　　C.行政复议　　D.行政诉讼

【答案】AB

【解析】本题考核经济纠纷的解决途径。

平等主体之间出现经济纠纷时，只能在仲裁或者民事诉讼中选择一种解决方式。

选项CD为不平等主体出现纠纷的解决方式。

　　【考题·判断题】（2010年）对于平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷而言，有效的仲裁协议可排除法院的管辖权。

（　）

【答案】√

【解析】本题考核经济纠纷的解决途径。

题目表述正确。

　　知识点：

仲裁

（一）仲裁的适用范围（★★）（13年多选）

　　1.适用：

平等主体间的合同纠纷和其他财产权益纠纷。

　　2.不适用《仲裁法》：

劳动争议、农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷（《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《中华人民共和国农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》）

　　3.不能提请仲裁

（1）婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷；

（2）行政争议。

　　【提示】注意文字游戏，分清“适用《仲裁法》”和“可以申请仲裁”的区别。

　　【考题·多选题】（2013年）以下纠纷不能提请仲裁的有（　）。

　　A.租赁合同纠纷　　B.继承纠纷　　C.监护权归属纠纷　　D.离婚纠纷

【答案】BCD

【解析】本题考核仲裁的适用范围。

选项BCD具有人身性，不能申请仲裁。

　　【例题·多选题】下列选项中，属于可以提请仲裁的有（　）。

　　A.甲乙之间的农业承包合同纠纷　　B.甲乙之间的货物买卖合同纠纷

　　C.甲乙之间的财产赠与纠纷　　D.甲乙之间的劳动争议纠纷

【答案】ABCD

【解析】本题考核仲裁的适用范围。

AD可以提请仲裁，但是不适用于仲裁法；BC可以提请仲裁，适用于仲裁法;所以选ABCD。

　　【例题·多选题】下列选项中，适用《仲裁法》的有（　）。

　　A.甲乙之间的农业承包合同纠纷　　B.甲乙之间的货物买卖合同纠纷

　　C.甲乙之间的财产赠与纠纷　　D.甲乙之间的劳动争议纠纷

【答案】BC

【解析】本题考核仲裁的适用范围。

AD可以提请仲裁，但是不适用于仲裁法；BC可以提请仲裁，适用于仲裁法。

（二）仲裁的基本原则（★★★）（12年多选；13、14年判断）

　　1.自愿原则——双方自愿，达成仲裁协议。

　　没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。

　　【链接】有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权。

　　2.公平合理原则

　　在法律没有规定或者规定不完备的情况下，仲裁庭可以按照公平合理的一般原则来解决纠纷。

　　3.独立仲裁原则

　　仲裁机构不依附于任何机关而独立存在，仲裁依法独立进行，不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。

　　【注意】仲裁机构间也没有隶属关系。

　　4.一裁终局原则

　　仲裁裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。

　　【考题·判断题】（2014年）仲裁裁决作出后，一方当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。

（　）

【答案】√

【解析】本题考核仲裁裁决。

仲裁裁决作出后，一方当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。

　　【考题·判断题】（2013年）对仲裁庭作出裁决不服时，仲裁裁决作出后，当事人可就同一纠纷再申请仲裁。

（　）

【答案】×【解析】本题考核仲裁裁决。

仲裁裁决作出后，一方当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。

　　【考题·判断题】（2013年）买卖合同当事人发生纠纷，没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会应予受理。

（　）

【答案】×

【解析】本题考核仲裁的基本原则。

没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。

　　（三）仲裁机构——仲裁委员会（★）（09年判断）

　　仲裁委员会“不”按行政区划层层设立，仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系，仲裁委员会之间也没有隶属关系。

（独立仲裁原则）

　　【注意】仲裁委员会的组成人员中，法律、经济贸易专家不得少于“2/3”。

　　【例题·多选题】根据《仲裁法》的规定，下列关于仲裁委员会的表述中，正确的有（　）。

　　A.仲裁委员会是司法机关　　B.仲裁委员会不按行政区划层层设立

　　C.仲裁委员会独立于行政机关　　D.仲裁委员会之间没有隶属关系

【答案】BCD

【解析】本题考核仲裁机构。

仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系。

　　【考题·判断题】（2009年）当事人申请仲裁，必须按照级别管辖和地域管辖的规定选择仲裁委员会。

（　）

【答案】×【解析】本题考核仲裁机构。

仲裁没有级别管辖和地域管辖的规定，诉讼有级别管辖和地域管辖的规定。

（四）仲裁协议（★★）（09、10年单选；13年多选）

　　1.仲裁协议的形式

　　仲裁协议应以书面形式订立。

口头达成仲裁的意思表示无效。

（要式行为）

　　2.仲裁协议的内容

　　例1：

因履行本合同发生的一切争议，由当事人协商解决，协商不成，提交__北京市___仲裁委员会仲裁。

【注意】仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。

　　例2：

如发生某些纠纷双方同意以仲裁方式解决。

　　甲方：

老侯　乙方：

老赵

　　3.仲裁协议的效力

（1）仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效不影响仲裁协议的效力。

（2）当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求法院作出裁定。

一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求法院作出裁定的，由法院裁定。

当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在“仲裁庭首次开庭前”提出。

　　【注意】案例中的文字游戏“仲裁庭首次开庭时”

　　（3）当事人达成仲裁协议，一方向法院起诉未声明有仲裁协议，法院受理后，另一方在“首次开庭前”提交仲裁协议的，法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；

　　【链接】有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权。

　　另一方在“首次开庭前”未对法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，法院应当继续审理。

　　【考题·多选题】（2013年）根据《仲裁法》的规定，下列各项中，属于仲裁协议必备内容的有（　）。

　　A.仲裁事项　　B.请求仲裁的意思表示　　C.选定的仲裁员　　D.选定的仲裁委员会

【答案】ABD【解析】本题考核仲裁协议。

仲裁协议应当具有下列内容：

请求仲裁的意思表示；仲裁事项；选定的仲裁委员会。

　　【考题·单选题】（2010年）甲、乙发生合同纠纷，继而对双方事先签订的仲裁协议效力发生争议。

甲提请丙仲裁委员会确认仲裁协议有效，乙提请丁法院确认仲裁协议无效。

关于确定该仲裁协议效力的下列表述中，符合法律规定的是（　）。

　　A.应由丙仲裁委员会对仲裁协议的效力作出决定

　　B.应由丁法院对仲裁协议的效力作出裁定

　　C.应根据甲、乙提请确认仲裁协议效力的时间先后来确定由仲裁委员会决定或丁法院裁定

　　D.该仲裁协议自然失效

【答案】B【解析】本题考核仲裁协议。

当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。

一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

　　【考题·单选题】（2009年）甲、乙因买卖货物发生合同纠纷，甲向法院提起诉讼。

开庭审理时，乙提出双方签有仲裁协议，应通过仲裁方式解决。

对该案件的下列处理方式中，符合法律规定的是（　）。

　　A.仲裁协议有效，法院驳回甲的起诉　　B.仲裁协议无效，法院继续审理

　　C.由甲、乙协商确定纠纷的解决方式　　D.视为甲、乙已放弃仲裁协议，法院继续审理

【答案】D【解析】本题考核仲裁协议。

乙方“首次开庭前”未对法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，法院应当继续审理。

　　【例题·多选题】下列关于仲裁协议效力的说法中正确的有（　）。

　　A.口头达成仲裁的意思表示无效

　　B.仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，仲裁协议无效

　　C.合同无效，仲裁协议也无效

　　D.有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权

【答案】AD【解析】本题考核仲裁协议。

仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效，B错误；合同和仲裁协议的效力没有关系，C错误。

　　（五）仲裁裁决（★★★）（09、10、11、12年多选；13年单选）

　　1.仲裁管辖权

　　仲裁不实行级别管辖和地域管辖，由当事人协议选定仲裁委员会。

（自愿原则、独立仲裁原则）

　　2.仲裁庭的组成

　　仲裁庭由3名或者1名仲裁员组成。

（1）当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员，第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定，第3名仲裁员为首席仲裁员。

（2）当事人约定由1名仲裁员成立仲裁庭的，应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。

（公平合理原则）

　　3.回避制度（公平合理原则）

（1）是本案当事人，或者当事人、代理人的近亲属；

（2）与本案有利害关系；

　　（3）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；

　　（4）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。

　　4.仲裁应开庭但不公开（自愿原则）　　【注意1】当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料做出裁决。

　　【注意2】当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。

　　5.仲裁的和解与调解（自愿原则、一裁终