盗窃案件法律意见和代理策略.docx

盗窃案件法律意见和代理策略.docx

《盗窃案件法律意见和代理策略.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《盗窃案件法律意见和代理策略.docx（7页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。

盗窃案件法律意见和代理策略

盗窃案件法律意见和代理策略

刑事案件被告，原告告其盗窃。

客户年龄在16至18岁之间，帮助朋友取30000元钱款，朋友给客户的是原告的银行卡。

现希望律师提供会见/取保候审/一审辩护。

法律意见样例及点评

律师点评——导言

刑事案件用户给出的信息较少，无法深入地撰写法律意见，但另一方面，也给律师更多发挥空间。

1、案件事实部分分析

是否可能成功申请取保候审？

有较大可能

请说明理由:

盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大或者多次窃取的行为。

本罪在1979年刑法第15l条和第152条作了规定。

1997年刑法对罪状作了修改，《刑法修正案（八）》第39条对盗窃的成立条件及标准作了进一步修改完善，增加了“入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃”，同时取消了“盗窃金融机构，数额特别巨大的”、“盗窃珍贵文物，情节严重的”这两项加重处罚条件，并取消了盗窃罪的死刑。

《刑法》第二百六十四条规定：

盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

《刑事诉讼法》第六十五条规定人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审：

（一）可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；

（二）可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；（三）患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的；（四）羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。

从目前基本事实来看，是朋友欠你的钱，朋友把别人的银行卡给你，让你去取钱。

别人告你是盗窃，涉案金额30000元，假如罪名成立的话，根据上述刑事诉讼法第

（一）、

（二）项来看，是符合取保候审的法定条件的。

当然如果你被认定为从犯，又退脏，又能够取得被害人刑事谅解书，那么准许取保候审可能性较大。

律师点评

刑事法律意见书的模板问题是依据用户最关心的几个问题来设计的。

首先，事实部分的第一个问题是能否取保候审。

因案件信息量不多，对于用户提交的案件是否能够取保候审，律师的法律意见书一般只能对取保候审的有关规定进行介绍，具体结合案情比较困难，但是只要介绍、结合到位的就算比较优秀的了。

是否可能作无罪处理？

有一定可能

请说明理由:

《刑法》第十三条规定，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。

《最高人民法院、最高人民检察院　关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条【数额标准】盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。

第七条规定：

盗窃公私财物数额较大，行为人认罪、悔罪，退赃、退赔，且具有下列情形之一，情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚；必要时，由有关部门予以行政处罚：

（一）具有法定从宽处罚情节的；

（二）没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的；（三）被害人谅解的；（四）其他情节轻微、危害不大的。

偷拿家庭成员或者近亲属的财物，获得谅解的，一般可不认为是犯罪;因本案案发地在上海，适用上海的盗窃刑事立案标准起点是盗窃金额2000元以上，50000元以下为数额较大范围。

本案涉案金额在30000元，属数额较大。

但因朋友本身欠你的钱，只不过还你的钱是叫你用银行卡去取，如果你确实不明白朋友给你的别人的银行卡是怎么来的？

或不知道银行卡里的钱的性质？

那么你就可能不构成犯罪，就有可能要作无罪处理。

是否可能从轻、减轻处罚？

有较大可能

请说明理由:

一、《刑法》第二十七条规定，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

第六十七条规定　犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。

对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。

其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

这就是指如果没有自首，但如实供述，算坦白，也可从轻处罚。

二、《最高人民法院（2017）7号量刑规则指导意见》3.对于从犯，应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否实施犯罪行为等情况，予以从宽处罚，减少基准刑的20%-50%;犯罪较轻的，减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。

4.对于自首情节，综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40%以下；犯罪较轻的，可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚。

5.对于坦白情节，综合考虑如实供述罪行的阶段、程度、罪行轻重以及悔罪程度等情况，确定从宽的幅度。

（1）如实供述自己罪行的，可以减少基准刑的20%以下；

（2）如实供述司法机关尚未掌握的同种较重罪行的，可以减少基准刑的10%-30%；（3）因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减少基准刑的30%-50%。

 6.对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10%以下。

依法认定自首、坦白的除外。

8.对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少基准刑的30%以下；其中抢劫等严重危害社会治安犯罪的应从严掌握。

9.对于积极赔偿被害人经济损失并取得谅解的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力以及认罪、悔罪程度等情况，可以减少基准刑的40%以下；积极赔偿但没有取得谅解的，可以减少基准刑的30%以下；尽管没有赔偿，但取得谅解的，可以减少基准刑的20%以下。

综上，如果被认定为从犯，又积极退脏，自动投案，坦白认罪、真诚悔罪、无任何其他不良记录等，则完全可能从轻或者减轻处罚。

律师点评

关于是否无罪、最轻或者从轻减轻处罚等用户关心的问题，如果案件信息量充分，律师应从案件信息角度出发，进行有针对的论述。

如果信息量不充分，例如本案，律师针对本案所涉罪名何时能够无罪、罪轻或者从轻、减轻处罚，做出了详尽的描述和介绍，让客户知道如果需要做无罪、罪轻处理等，需要满足什么条件。

通常情况下该类案件可能涉及的刑罚是？

1、数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；2、数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；3、数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

请说明理由:

一、《刑法》第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

二、《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上，三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。

其中：

上海规定的是，起点为2000元以上，5万元以下为“数额较大”。

5万元至40万元，为“数额巨大”。

40万元以上的，为“数额特别巨大”。

三、情节标准：

对于1年内入户盗窃或者在公共场所扒窃3次以上的，应当认定为“多次盗窃”。

四、因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在1000元以上盗窃数额的2倍以下判处罚金;没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在1000元以上100000万元以下判处罚金。

五、对于盗窃公私财物虽达到“数额较大”标准，但行为人认罪、悔罪，退赃、退赔，并具有法定从宽处罚情节、没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯、被害人谅解及其他轻微情节的，可以不起诉或者免予刑事处罚。

对于不构成犯罪而确有处罚必要的，由有关部门予以行政处罚。

六、最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见：

1.构成盗窃罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点：

（1）达到数额较大起点的，两年内三次盗窃的，入户盗窃的，携带凶器盗窃的，或者扒窃的，可以在一年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。

（2）达到数额巨大起点或者有其他严重情节的，可以在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑起点。

（3）达到数额特别巨大起点或者有其他特别严重情节的，可以在十年至十二年有期徒刑幅度内确定量刑起点。

依法应当判处无期徒刑的除外。

2.在量刑起点的基础上，可以根据盗窃数额、次数、手段等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。

多次盗窃，数额达到较大以上的，以盗窃数额确定量刑起点，盗窃次数可作为调节基准刑的量刑情节；数额未达到较大的，以盗窃次数确定量刑起点，超过三次的次数作为增加刑罚量的事实。

律师点评

案件所涉刑罚也是用户较为关心的问题之一。

律师把法条规定、司法解释和省高院的量刑指导意见都详尽的介绍给了客户。

因为本案涉嫌盗窃罪，其量刑、情节与盗窃数额有关，律师这方面的介绍，对用户是很有意义的。

目前需要采取的措施有哪些？

1、主动投案，把问题说清楚，争取被认定为自首。

同时本人或近亲属准备身份证件，尽快委托律师介入。

2、若被羁押，律师则做好会见等的相关准备工作。

3、律师前往看守所会见当事人，了解案情，以及前往公安机关，进一步了解涉嫌的罪名和案件基本事实，交换相关意见。

4、然后根据情况，律师代为及时提出取保候审申请交给有关办案机关。

5、如果取保候审申请得到批准，近亲属则要准备缴纳保证金或提供保证人。

若公安机关要求缴纳罚金则负责缴纳。

若要求取得被害人刑事谅解书，则努力取得。

请说明理由:

1、《律师办理刑事案件规范》（2017年8月27日第九届全国律协常务理事会第八次会议审议通过）第九条律师接受委托，应当由律师事务所办理以下手续：

（一）律师事务所与委托人签署《委托协议》；

（二）委托人签署委托书；

2、《刑事诉讼法》第三十三条犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人；委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当及时转达。

第三十八条辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。

其他辩护人经人民法院、人民检察院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料。

第三十九条辩护人认为在侦查、审查起诉期间公安机关、人民检察院收集的证明犯罪嫌疑人、被告人无罪或者罪轻的证据材料未提交的，有权申请人民检察院、人民法院调取。

第四十一条辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。

辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。

第六十六条人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。

第六十七条保证人必须符合下列条件：

（一）与本案无牵连；

（二）有能力履行保证义务；（三）享有政治权利，人身自由未受到限制；（四）有固定的住处和收入。

律师点评

这个版块，需要律师结合案情来写。

本案中，当事人实际上处在被通缉的状态，因此律师提到了主动投案。

后续也提到了会见，申请取保候审等措施。

通过他的介绍，当事人能够清楚的明白当前需要做的工作。

2、诉讼程序部分分析

如需委托律师，当事人需要收集哪些材料？

1、本人或近亲属（指配偶、父母、子女、同胞兄弟姐妹等）需准备身份证件，以及能证明系近亲属的材料如户口本，或其他能证明是近亲属的材料，用于与律师事务所签订刑事委托书和代理合同。

便于律师持上述委托书，近亲属关系证明、会见专用介绍信、律师执业证到看守所会见。

2、申请取保候审需要准备提供保证人身份信息，保证人若在上海有固定住处和稳定工作，则准备其相关证明材料等。

3、根据会见和到有关办案机关了解和掌握案情后得知的案件的详细情况，补充其他材料如被害人的刑事谅解书等。

请说明理由:

一、《律师办理刑事案件规范》（2017年8月27日第九届全国律协常务理事会第八次会议审议通过）第九条律师接受委托，应当由律师事务所办理以下手续：

（一）律师事务所与委托人签署《委托协议》；

（二）委托人签署委托书；第十一条律师接受委托或者指派后，应当及时与办案机关联系，出示律师执业证书，提交委托书和律师事务所证明或者法律援助公函。

二、《刑事诉讼法》第三十七条第二款辩护律师持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所应当及时安排会见，至迟不得超过四十八小时。

 第六十六条人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。

第六十七条保证人必须符合下列条件：

（一）与本案无牵连；

（二）有能力履行保证义务；（三）享有政治权利，人身自由未受到限制；（四）有固定的住处和收入。

三、司法实践中，作为保证人，上海司法部门一般要求在上海有固定住处。

大致需要的时间、经历的流程。

一、签订委托后，当天就能会见。

刑事案件从立案到判决（一般情况下是4——6个月）：

1、公安侦查阶段：

刑事拘留阶段----10至37天。

提请检察机关批准逮捕之日起算一般还可有二个月侦查时间（也就是说，在公安阶段的时间一般是三个月左右）。

2、检察院审查起诉阶段----30至45天。

补充侦查-----30天，检察院审查后认可需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查，也可以自行侦查。

补充侦查应当在一个月内补充侦查完毕，补充以两次为限。

提起公诉。

　3、法院审理阶段：

一审-----30至45天。

二、要经历公安侦查，检察院审查起诉、法院审理三个阶段。

三、具体流程：

如案件处于公安侦查阶段，那么检察院批准逮捕后又回到公安，继续侦查，侦查终结后，公安机关的办案人员写出起诉意见书及案卷、证据移送到检察院，交给检察院公诉科，公诉科审查案件全部材料，提审被告人，若案件事实清楚、证据确实充分写出起诉书移交法院审理（若事实不清或证据不足作出不予起诉决定书）。

法院受理立案后移交刑事审判庭，安排开庭，庭审并作出判决，被告人不服可上诉，上诉不加刑。

请说明理由:

《刑事诉讼法》：

第一百五十四条对犯罪嫌疑人逮捕后的侦查羁押期限不得超过二个月。

案情复杂、期限届满不能终结的案件，可以经上一级人民检察院批准延长一个月。

第一百六十九条人民检察院对于公安机关移送起诉的案件，应当在一个月以内作出决定，重大、复杂的案件，可以延长半个月。

第二百零二条人民法院审理公诉案件，应当在受理后二个月以内宣判，至迟不得超过三个月

律师点评

刑事案件涉及的程序都比较繁杂、严格。

因此，从办理委托手续，会见，以及案件经历的侦查阶段、审查起诉阶段和法院审理阶段大约经历的时间和步骤，律师都给客户进行了细致的介绍，并且列明了相关法律规定，使用户了解到整个案件过程。

3、行动计划

一、建议前期律师会见欠款的朋友，现成书面的情况说明，为是否有罪确定事实基础。

二、建议做好前期准备工作后，如果当事人仍在被通缉状态，建议通过律师陪同去立案的公安机关主动接受调查，争取说明原委，不予刑事处理。

如果确实需要拘留，律师也可以及时提出取保申请材料。

即便受到追究，也可以被认定自首。

三、根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关规定，为了充分维护嫌疑人的合法权益，建议全程委托律师:

1、侦查阶段律师作用：

了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名及案情、为犯罪嫌疑人提供法律帮助、向侦查机关提出意见、为犯罪嫌疑人申请变更强制措施、为犯罪嫌疑人收集无罪、罪轻的证据、代理犯罪嫌疑人提出申诉、控告、会见犯罪嫌疑人，并就与案件无关的其他情况与嫌疑人家属保持及时沟通。

2、审查起诉阶段律师作用：

查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书和技术性鉴定材料，与在押的被告人会见和通信，调查取证，根据具体案件情况，向公诉机关提出解除、撤销、变更犯罪嫌疑人强制措施的意见，代为申诉控告等。

3、审判阶段律师作用：

阅卷、提供法律帮助，向法庭了解法庭组成人员、公诉人的情况，协助被告人提出回避的申请、听取法庭调查意见、根据法庭调查的结论独立提出辩论意见，对犯罪嫌疑人是否有罪，以及是否应当减轻、从轻量刑的情节提出辩护意见。

由律师为其做无罪、罪轻辩护，争取对犯罪嫌疑人从轻处罚、宽大处理，若判无罪或缓刑，则可以直接出来。

律师点评

行动计划是刑事法律意见书的重点。

本案件律师紧紧抓住了案件信息，即当事人拿了朋友的银行卡取钱，该卡可能是失窃的这一情况，在这里提出主动会见欠款人，核实事件的真实性，在见到对方之后把相关的事实用文字的形式固定下来作为罪与非罪的依据。

如果当事人还在被通缉的话，律师正确的引导对方主动接受调查，争取说明原委不予刑事处理。

该行动计划既符合法律规定，也介绍得详细具体，也可以作为律师将来代理案件后，完成代理任务尽到代理职责的依据。

整体点评

刑事案件的特点是，真正开展代理往往工作是在会见、阅卷以后，律师针对案情提出具体的辩护意见，这在法律意见书中是一时无法展现的。

但撰写法律意见书时，希望律师能尽可能做到让客户有比较好的体验。