司考民法知识点诉讼时效期间的类型带解析.docx
《司考民法知识点诉讼时效期间的类型带解析.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《司考民法知识点诉讼时效期间的类型带解析.docx（18页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。
司考民法知识点诉讼时效期间的类型带解析
1、关于规章，下列哪一说法是正确的?
（）（2011年卷二单选第41题）
A.较大的市的人民政府制定的规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定
B.行政机关实施许可不得收取任何费用，但规章另有规定的，依照其规定
C.规章可以授权具有管理公共事务职能的组织实施行政处罚
D.违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚，但规章另有规定的除外
【答案】A
【解析】选项A正确。
《行政许可法》第十六条第三款规定，规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。
规章既包括部门规章，也包括地方政府规章，较大的市政府制定的规章属于地方政府规章的一种。
因此，其可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。
选项B错误。
《行政许可法》第五十八条第一款规定，行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。
但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。
据此可知，可以另行规定收费的是法律、行政法规，而不包括规章。
选项C错误。
《行政处罚法》第十七条规定，法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。
据此可知，可以授权具有管理公共事务组织实施行政处罚的是法律和法规，不包括规章。
选项D错误。
《行政处罚法》第二十九条第一款规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。
法律另有规定的除外。
据此可知，是“法律”另有规定的除外，而非“规章”。
2、于某和张某共同实施了盗窃行为，张某因情节轻微被人民检察院作出不起诉决定。
在开庭审判时于某发现张某被法院通知出庭作证，而张审判长是张某的姐姐，本案还存在有附带民事诉讼。
那么关于本案中的回避问题。
下列说法中错误的是：
（）
A.张某作为证人不属于回避制度适用的范围，故张某不应回避
B.张某作为共同犯罪人之一，如不出庭作证，案件就无法查明，故张某不应回避
C.张审判长的弟弟与整个案件有利害关系，故其应当回避
D.张审判长是本刑事诉讼中当事人张某的近亲属，故其应当回避
正确答案:
BD
解题思路：
回避的适用人员，是指在法律明确规定的回避情形下应当回避的公安司法人员的范围只有属于这一范围内的人员才需要自行主动回避，或者被当事人等申请回避根据《刑事诉讼法》第28条和第31条以及最高人民法院、最高人民检察院有关解释的规定，适用回避制度的人员包括：
审判人员、检察人员、侦查人员以及参与侦查、起诉、审判活动的人民陪审员、书记员、翻译人员、鉴定人、曰法警察、勘验人员、执行员注意其中不包括证人，故而张某作为证人是不适用回避制度的，A项说法正确，B项错误注意在本案的刑事诉讼中，由于张某未被起诉，故而不能被称为刑事诉讼中的当事人，所以D项的说法错误而根据题目中所提供的信息，张某有可能成为本案.中附带民事诉讼的当事人，则刑事部分的审理结果在一定程度上与其有利害关系，张审判长作为其姐，应当回避，故C项正确
3、某诈骗案，被告人甲17岁。
在开庭审理过程中，甲的父亲乙提出申请，要求担任本案庭审记录工作的书记员丙回避，理由是听人说被害人的父亲丁在开庭前曾请丙吃过饭，关于本案中的回避，下列说法正确的是：
（）
A.乙提出回避申请时，应经过甲的同意
B.乙提出回避申请时，应该提供相应的证明材料
C.是否批准本案中的回避申请，由审判长决定
D.是否批准本案中的回避申请，由法院院长决定
正确答案:
BD
解题思路：
根据《刑事诉讼法》第29条的规定，审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼，不得违反规定会见当事人及其委托的人审判人员、检察人员、侦查人员违反前款规定的，应当依法追究法律责任当事人及其法定代理人有权要求他们回避乙是甲的法定代理人，具有独立的申请回避权，因此，A项错误根据《刑诉解释》第27条的规定：
"依照刑事诉讼法第二十九条规定提出回避申请的，申请人应当提供证明材料"因此，B正确根据《刑事诉讼法》第30、31条的规定，D正确
4、合理行政是依法行政的基本要求之一。
下列哪些做法体现了合理行政的要求?
（）
A.行政机关在作出重要决定时充分听取公众的意见
B.行政机关要平等对待行政管理相对人
C.行政机关行使裁量权所采取的措施符合法律目的
D.非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销已生效的行政决定
【答案】BC
5、甲县宋某到乙县访亲，因醉酒被乙县公安局扣留24小时。
宋某认为乙县公安局的行为违法，提起行政诉讼。
下列哪些说法是正确的?
（）
A.扣留宋某的行为为行政处罚
B.甲县法院对此案有管辖权
C.乙县法院对此案有管辖权
D.宋某的亲戚为本案的第三人
【答案】BC
6、乙欠甲货款，二人商定由乙将一块红木出质并签订质权合同。
甲与丙签订委托合同授权丙代自己占有红木。
乙将红木交付与丙。
下列哪一说法是正确的?
A.甲乙之间的担保合同无效
B.红木已交付，丙取得质权
C.丙经甲的授权而占有，甲取得质权
D.丙不能代理甲占有红木，因而甲未取得质权
7、2011年4月6日，张某在广交会上展示了其新发明的产品，4月15日，张某在中国就其产品申请发明专利（后获得批准）。
6月8日，张某在向《巴黎公约》成员国甲国申请专利时，得知甲国公民已在6月6日向甲国就同样产品申请专利。
下列哪一说法是正确的?
（）
A.如张某提出优先权申请并加以证明，其在甲国的申请日至少可以提前至2011年4月15日
B.2011年4月6日这一时间点对张某在甲国以及《巴黎公约》其他成员国申请专利没有任何影响
C.张某在中国申请专利已获得批准，甲国也应当批准他的专利申请
D.甲国不得要求张某必须委派甲国本地代理人代为申请专利
【解析】本题考核《巴黎公约》中有关专利申请优先权的规定。
选项A正确。
根据《巴黎公约》第4条的规定，发明专利的优先权期限为12个月，该期限内，在缔约国内每一个在后申请的申请日均为第一次申请的申请日。
选项B错误。
根据《巴黎公约》第11条的规定，临时性保护原则要求缔约国应对在任何成员国内举办的或经官方承认的国际展览会上展出的商品中可取得专利的发明、实用新型、外观设计和可注册的商标给予临时保护。
如展品所有人在临时保护期内申请了专利或商标注册，则申请案的优先权日是从展品公开展出之日起算，而非从第一次提交申请案时起算。
据此可知，根据临时性保护原则，2011年4月6日这一时间点可以作为申请日期。
选项C错误。
根据《巴黎公约》第4条及第6条的规定，关于外国人的专利申请或商标注册，应由各成员国依本国法决定，而不应受原属国或其他任何国家就该申请作出的决定的影响。
专利的申请和商标注册在成员国之间是相互独立的。
在优先权期限内申请的专利，在后申请是否提供保护、申请的结果如何，与在先申请没有关系。
据此可知，张某在中国申请专利获得了批准，并不当然导致其在甲国的申请就会获得批准。
选项D错误。
《巴黎公约》要求缔约国在知识产权的保护方面给予缔约国的国民和在一个缔约国领域内设有住所或真实有效的工商营业所的非缔约国国民以国民待遇。
一切不得损害公约特别规定的权利。
国民待遇的例外是各成员国在关于司法和行政程序、管辖以及选定送达地址或指定代理人的法律规定等方面，凡工业产权法有所要求的，可以保留。
如有的国家的工业产权法要求外国专利申请人必须委派当地国家的代理人代理申请，并指定送达文件的地址，以利于程序的进行。
据此可知，《巴黎公约》允许各缔约国在国内法中就委派代理人作出相关规定。
【答案】A
8、2011年4月6日，张某在广交会上展示了其新发明的产品，4月15日，张某在中国就其产品申请发明专利（后获得批准）。
6月8日，张某在向《巴黎公约》成员国甲国申请专利时，得知甲国公民已在6月6日向甲国就同样产品申请专利。
下列哪一说法是正确的?
（）
A.如张某提出优先权申请并加以证明，其在甲国的申请日至少可以提前至2011年4月15日
B.2011年4月6日这一时间点对张某在甲国以及《巴黎公约》其他成员国申请专利没有任何影响
C.张某在中国申请专利已获得批准，甲国也应当批准他的专利申请
D.甲国不得要求张某必须委派甲国本地代理人代为申请专利
【解析】本题考核《巴黎公约》中有关专利申请优先权的规定。
选项A正确。
根据《巴黎公约》第4条的规定，发明专利的优先权期限为12个月，该期限内，在缔约国内每一个在后申请的申请日均为第一次申请的申请日。
选项B错误。
根据《巴黎公约》第11条的规定，临时性保护原则要求缔约国应对在任何成员国内举办的或经官方承认的国际展览会上展出的商品中可取得专利的发明、实用新型、外观设计和可注册的商标给予临时保护。
如展品所有人在临时保护期内申请了专利或商标注册，则申请案的优先权日是从展品公开展出之日起算，而非从第一次提交申请案时起算。
据此可知，根据临时性保护原则，2011年4月6日这一时间点可以作为申请日期。
选项C错误。
根据《巴黎公约》第4条及第6条的规定，关于外国人的专利申请或商标注册，应由各成员国依本国法决定，而不应受原属国或其他任何国家就该申请作出的决定的影响。
专利的申请和商标注册在成员国之间是相互独立的。
在优先权期限内申请的专利，在后申请是否提供保护、申请的结果如何，与在先申请没有关系。
据此可知，张某在中国申请专利获得了批准，并不当然导致其在甲国的申请就会获得批准。
选项D错误。
《巴黎公约》要求缔约国在知识产权的保护方面给予缔约国的国民和在一个缔约国领域内设有住所或真实有效的工商营业所的非缔约国国民以国民待遇。
一切不得损害公约特别规定的权利。
国民待遇的例外是各成员国在关于司法和行政程序、管辖以及选定送达地址或指定代理人的法律规定等方面，凡工业产权法有所要求的，可以保留。
如有的国家的工业产权法要求外国专利申请人必须委派当地国家的代理人代理申请，并指定送达文件的地址，以利于程序的进行。
据此可知，《巴黎公约》允许各缔约国在国内法中就委派代理人作出相关规定。
【答案】A
9、戚律师在为民事案件当事人夏某代理诉讼的过程中，对方当事人向某认为戚律师很有才能，即请求与戚律师所在律师事务所办理委托手续，由戚律师为其代理另一法律事务。
此时，戚律师应当如何去做?
A.是否接受委托须请示本所主任决定
B.经征得夏某同意后才能接受委托
C.因委托事由与夏襞无关可以接受委托
D.向向某婉言谢绝蚕托
【参考答案】：
C
参考解析:
《律师法》第39条规定，律师不得在同一案件中为双方当事人担任代理人。
法律并未对律师为对方当事人代理其他法律事务作出禁止，因此c项正确。
考生还应注意其他相关问题：
（1）律师不得在同一案件中为双方当事人担任代理人;
（2）律师不得在与委托人依法解除委托关系后在同一案件中担任对方当事人的代理人。
10.宪法是国家根本法，具有最高法律效力。
下列有关宪法效力的哪一项表述是正确的?
A.在不成文宪法的国家中，宪法的效力高于其他法律
B.在我国，任何法律法规都不得与宪法规范、宪法基本原则和宪法精神相抵触
C.宪法的效力主要表现为对公民的行为约束
D.宪法的效力不具有任何强制性
【参考答案】：
B
参考解析:
B。
在不成文宪法国家，没有统一的宪法典，没有根本法意义上的宪法，只存在部门法意义上的宪法（一般包括宪法性法律、宪法性惯例、宪法性判例、国际条约和国际习惯）;其宪法性法律与其他法律的效力完全相回，因此，选项A错误。
根据我国《宪法》总纲第5条第3款，一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触，故选项B正确。
宪法的核心价值取向在于限制国家权力以保障****，因此宪法的法律效力主要表现于对国家机关的行为约束，据此，选项C错误。
宪法是法，由国家制定或者认可，体现国家意志，并由国家强制性保证实施，违反宪法后要接受违宪制裁，比如改变或撤销、罢免等。
故选项D错误。
故本题答案为B。
10、社会主义法治理念的核心内容是“依法治国”。
关于“依法治国”，下列哪一选项是错误的?
A.依法治国以国家法律体系的健全、完善、规范、系统、协调为必要条件
B.依法治国依赖于法制完备，法律健全完备了，法治就实现了
C.依法治国应当树立宪法法律的权威
D.依法治国的实现，必须以规范和制约公权力为前提，做到职权法定、有权必有责、用权受监督、违法受追究
【参考答案】：
B
参考解析:
依法治国方略的实施是一项浩瀚庞大、复杂而艰巨的系统工程。
（1）坚持科学立法，构建和完善中国特色社会主义法律体系。
构建和完善中国特色社会主义法律体系是依法治国方略实拖的必要前提。
（2）坚持严格执法，切实做到依法行政。
法律的生命力在于实施。
行敢机关是实施法律法规的重要主体，依法行政是依法治国的一个关键环节，是法治国家对政府行政活动的基本要求。
一是要求合法行政。
二是要求合理行政。
三是要求程序正当。
四是要求高效便民。
五是要求诚实守信。
六是要求权责统一。
（3）坚持公正司沫，维护社会公平正义。
公正司法是维护社会公平正义的最后一道防线。
司法发挥着保证法律的正确实施，保障社会成员合法权益，建立和维护正常社会秩序等重要作用。
第一，要坚持司法公正。
第二，要实现司法高效。
第三，要树立司法权威。
（4）坚持全民守法，形成守法光荣的良好氛围。
社会成员知法、信法、仔法、用法，是依法治国方略实施的社会基础。
（5）强化监督制缃，构建权力制约监督体系与机制。
社会主义法治是“治官之治”和“治权之治”。
要从法律上构建起“以权力制约权力、以权利制约权力、以道德制约权力”的权力制约监督体系与机制，以保证执政党的权力阳立法、执法、司法等各种权力的设置和行使始终不偏离我国民主政治的正确轨道。
本题答案为B。
11、关于规章，下列哪一说法是正确的?
（）（2011年卷二单选第41题）
A.较大的市的人民政府制定的规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定
B.行政机关实施许可不得收取任何费用，但规章另有规定的，依照其规定
C.规章可以授权具有管理公共事务职能的组织实施行政处罚
D.违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚，但规章另有规定的除外
【答案】A
【解析】选项A正确。
《行政许可法》第十六条第三款规定，规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。
规章既包括部门规章，也包括地方政府规章，较大的市政府制定的规章属于地方政府规章的一种。
因此，其可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。
选项B错误。
《行政许可法》第五十八条第一款规定，行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。
但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。
据此可知，可以另行规定收费的是法律、行政法规，而不包括规章。
选项C错误。
《行政处罚法》第十七条规定，法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。
据此可知，可以授权具有管理公共事务组织实施行政处罚的是法律和法规，不包括规章。
选项D错误。
《行政处罚法》第二十九条第一款规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。
法律另有规定的除外。
据此可知，是“法律”另有规定的除外，而非“规章”。
12、法律规则是法律的基本构成因素。
下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立?
A.《律师法》第l4条规定：
“没有取得律师执业证书的人员，不得以律师名义执业，不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。
”此规定为禁止性规则
B.《中小企业促进法》第31条规定：
“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流，促进科技成果产业化，积极发展科技型中小企业。
”此规定为强行性规则
C.《宪法》第40条规定：
“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。
除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。
”此规定为命令性规则
D.《医疗事故处理条例》第62条规定：
“军队医疗机构的医疗事故处理办法，由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门据本条例制定。
”此规定为准用性规则
【参考答案】：
A
参考解析:
B项为任意性规则。
C项为禁止性规则。
D项为委任性规则。
故A项正确。
13、依据《食品安全法》的规定，关于食品和食品添加剂的规定，下列表述错误的是：
A.生产经营的食品中不得添加药品，但是可以添加按照传统既是食品又是中药材的物质
B.食品经营者应当按照食品标签标示的警示标志、警示说明或者注意事项的要求，销售预包装食品
C.食品和食品添加剂的标签、说明书，不得含有虚假、夸大的内容，不得涉及疾病预防、治疗功能
D.食品和食品添加剂与其标签、说明书所载明的内容不符的，以标签、说明书的内容为准
【参考答案】：
D
参考解析:
根据《食品安全法》第50条的规定：
“生产经营的食品中不得添加药品，但是可以添加按照传统既是食品又是中药材的物质。
按照传统既是食品又是中药材的物质的目录由国务院卫生行政部门制定、公布。
”可知A项正确。
根据该法第49条的规定：
“食品经营者应当按照食品标签标示的警示标志、警示说明或者注意事项的要求，销售预包装食品。
”可知B项正确。
根据该法第48条的规定：
“食品和食品添加剂的标签、说明书，不得含有虚假、夸大的内容，不得涉及疾病预防、治疗功能。
生产者对标签、说明书上所载明的内容负责。
食品和食品添加剂的标签、说明书应当清楚、明显，容易辨识。
食品和食品添加剂与其标签、说明书所载明的内容不符的，不得上市销售。
”可知c项正确，D项错误。
故本题正确答案为D项。
4.美国甲公司以CIF价格向新加坡乙公司出口一批电缆，甲公司租用韩国货轮“Han—jin”轮承运，后货物在驶往新加坡途中，在我国领海发生触礁，乙公司与承运人协商后决定到中国广州海事法院诉讼解决该运输合同争端。
根据我国现有规定，选项正确的是：
A.由于当事人各方均与中国没有实际联系，因此我国法院没有管辖权
B.若乙公司在中国法院起诉承运人，我国法院可以基于当事人的协议管辖约定行使管辖权
C.若我国广州海事法院拟受理该案，则在受理之前须报广东省高院，广东省高院认为可以受理，则应报最高院，最高院答复前暂不受理
D.我国法院受理后，在处理该纠纷时，应适用我国实体法
【参考答案】：
B
参考解析:
根据《海事诉讼法》第8条的规定，海事纠纷的当事人都是外国人、无国籍人、外国企业或者组织，当事人书面协议选择中国海事法院管辖的，即使与纠纷有实际联系的地点不在中国领域内，中国海事法院对该纠纷也具有管辖权。
A、C项错误，B项正确。
《涉外民事关系法律适用法》第41条，当事人可以协议选择合同适用的法律。
当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。
本案中涉及的是运输合同纠纷，关于运输合同纠纷，当事人也可以协议选择合同适用的法律，本题并没有指明当事人在运输合同中是否选择了法律，因此D项说法过于绝对，错误。
14、甲以23万元的价格将一辆机动车卖给乙。
该车因里程表故障显示行驶里程为4万公里，但实际行驶了8万公里，市值为16万元。
甲明知有误，却未向乙说明，乙误以为真。
乙的下列哪一请求是错误的?
A.以甲欺诈为由请求法院变更合同，在此情况下法院不得判令撤销合同
B.请求甲减少价款至16万元
C.以重大误解为由，致函甲请求撤销合同，合同自该函到达甲时即被撤销
D.请求甲承担缔约过失责任
15、某工商局以涉嫌非法销售汽车为由扣押某公司5辆汽车。
下列哪些说法是错误的?
（）
A.工商局可以委托城管执法局实施扣押
B.工商局扣押汽车的最长期限为90日
C.对扣押车辆，工商局可以委托第三人保管
D.对扣押车辆进行检测的费用，由某公司承担
【答案】ABD
16、甲去购买彩票，其友乙给甲10元钱让其顺便代购彩票，同时告知购买号码，并一再嘱咐甲不要改变。
甲预测乙提供的号码不能中奖，便擅自更换号码为乙购买了彩票并替乙保管。
开奖时，甲为乙购买的彩票中了奖，二人为奖项归属发生纠纷。
下列哪一分析是正确的?
A.甲应获得该奖项，因按乙的号码无法中奖，甲、乙之间应类推适用借贷关系，由甲偿还乙10元
B.甲、乙应平分该奖项，因乙出了钱，而甲更换了号码
C.甲的贡献大，应获得该奖项之大部，同时按比例承担彩票购买款
D.乙应获得该奖项，因乙是委托人
17、关于宪法实施的保障，下列说法正确的是：
A.司法机关保障包括宪法法院和宪法委员会两种模式
B.立法机关保障源自苏联，我国也实行这种模式
C.附带性审查以争讼为前提
D.美国是宪法控诉的代表国家
【参考答案】：
C
参考解析:
综观世界各国的宪法规定和宪政实践，宪法实施保障体制主要有以下3种：
（1）由司法机关负责保障宪法实施的体制，这种体制起源于美国，采取由司法机关负责保障宪法实施的方式，通过具体案件的审理以审查确定其所适用的法律是否符合宪法。
（2）由立法机关负责保障宪法实施的体制，这种由立法机关负责保障宪法实施的体制起源于英国，故B项错误。
（3）由专门机关负责保障宪法实施的体制，这种体制起源于1799年法国宪法设立的护法元老院，有的国家称宪法法院、有的国家称宪法委员会等。
可知A项错误。
附带性审查是指司法机关在审理案件过程中，因提出对所适用的法律、法规和法律性文件是否违宪的问题，而对该法律、法规和规范性文件所进行的合宪性审查。
附带性审查往往以争讼事件为前提，所审查的也是与诉讼有关的法律、法规和法律性文件。
可知C项正确。
宪法控诉的代表国家是德国而不是美国，故D项错误。
18、某国甲公司向中国乙公司出售一批设备，约定贸易术语为“FOB（Incoterms2010）”，后设备运至中国。
依《国际贸易术语解释通则》和《联合国国际货物销售合同公约》，下列哪一选项是正确的?
（）
A.甲公司负责签订货物运输合同并支付运费
B.甲、乙公司的风险承担以货物在装运港越过船舷为界
C.如该批设备因未按照同类货物通用方式包装造成损失，应由甲公司承担责任
D.如该批设备侵犯了第三方在中国的专利权，甲公司对乙公司不承担责任
【解析】本题考核贸易术语FOB及《联合国国际货物销售合同公约》关于卖方义务的规定。
选项A错误。
FOB术语下，货物的运输应由买方负责，即由中国的乙公司负责支付运费。
选项B错误。
FOB术语下，卖方承担装运港船上完成交货前货物灭失或损坏的一切风险。
选项C正确。
根据《联合国国际货物销售合同公约》关于卖方义务的规定，货物应按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱包装。
选项D错误。
如果该批设备侵犯了第三方在中国的专利权，除非其不明知，否则是要承担责任的。
【答案】C
19、关于回避的复议程序，下列说法正确的是：
（）
A.一案件被告人提出审理该案的审判员王某是被害人从前的朋友，申请回避，被当庭驳回，被告人不能申请复议
B.一案件被告人提出审理该案的审判员王某是被害人从前的朋友，申请回避，被当庭驳回，被告人可以申请复议
C.一案件未成年被告人提出审理该案的审判员和被害人李某有近亲属关系，被驳回，
升级会员 