《资本交易法律文书精要详解及实务指南》笔记.docx

1、资本交易法律文书精要详解及实务指南笔记样版：样版内容页面资本交易（投资并购重组）法律文书体系框架图8合同标题、合同当事人、合同签订日期11合同首部（Preamble）13合同前言（“鉴于”条款）16股权收购协议的框架结构18股权收购协议的定义条款示例20出让方陈述和保证条款的结构28“陈述和保证”条款-股权并购交易31终止示范条款39保密条款保密主体（示范条款）42保密条款保密客体（示范条款）44保密条款保密时间47违约条款（责任限额）排除间接损失51违约条款（责任上限）53违约条款（责任免责的除外）53违约条款自救措施限制条款55不可抗力示范条款56仲裁示范条款58法律适用示范条款60其他条

2、款60合同变更条款示例62通知示范条款62弃权及可分割性示范条款64合同转让条款示例64合同签署页格式范例67谅解备忘录的框架结构74谅解备忘录“法律效力”条款示例75谅解备忘录的“保密”条款示例79谅解备忘录的“独家谈判”条款示例80谅解备忘录的“知识产权”条款示例81谅解备忘录的“生效和终止”条款示例82谅解备忘录的“法律适用和争议解决”条款示例83谅解备忘录不具有法律约束力条款示例83股权并购意向协议示例85资产并购意向协议示例89保密协议的框架结构图95保密协议的“保密信息”条款示例97保密协议中收购方的“代表”条款示例98保密协议中收购方“对代表的法律责任”条款示例99保密协议中收购

3、方“授权使用及使用限制”条款示例100保密协议中“保密期限”条款示例101保密协议中“保密信息处理”条款示例103保密协议中“不招揽/不雇用”条款示例104“加入协议”示例2106保密承诺书框架结构示例108法律尽职调查的主要内容117法律尽职调查指引公司基本情况119法律尽职调查指引公司资产状况121法律尽职调查指引公司对外担保情况122法律尽职调查指引重大合同的情况123法律尽职调查指引员工及劳动合同情况124法律尽职调查指引对外投资、并购及关联交易126法律尽职调查指引诉讼及仲裁127法律尽职调查指引其他重大事项128法律尽职调查审核工作底稿实例130尽职调查报告的结构134法律尽职调查

4、报告示范135新设有限责任公司投资协议框架结构143新设股份有限公司发起人协议的框架结构144有限责任公司增资协议框架结构145股份有限公司增资协议的框架架构146有限责任公司投资协议“注册资本”条款示例149中外合营企业“投资总额和注册资本”条款示例151公司的组织机构154公司组织机构的职权155公司组织机构的构成、会议及召集程序、表决程序156投资协议“公司组织机构”条款示例157投资协议“财务和利润分配”条款示例165公司清算的分类169投资协议“公司解散和财产清算”条款示例171发起人协议“发起人的权利和义务”条款示例176发起人协议“发起人委员会”和“发起人会议”条款示例177发起

5、人协议“注册资本、股份类别、出资等”条款示例178发起人协议“公司章程”条款示例179发起人协议“设立不成的后果”条款示例181发起人协议“特别约定”条款示例182发起人协议“过渡期损益”条款示例184股改发起人协议“发行股份”条款示例186股改发起人协议“发行人认缴”条款示例187股改发起人协议“股份有限公司不成立的后果”条款示例187增资协议“增资计价基准日”条款示例190增资协议“增资”条款示例191增资协议“股权转让”条款示例195增资协议“新投资者的准入限制”条款示例198增资协议“或有负债”条款示例199增资协议“知识产权的占有和使用”条款示例199股份有限公司增资协议“新发股份的

6、认购”条款示例202上市公司非公开发行股票认购协议框架结构205上市公司非公开发行股票认购协议“鉴于”条款示例206上市公司非公开发行股票认购协议“定义和释义”条款示例208上市公司非公开发行股票认购协议“协议标的”条款示例208上市公司非公开发行股票认购协议“认购”条款示例211上市公司非公开发行股份认购协议“限售期”条款示例212上市公司非公开发行股份认购协议“协议的生效和终止”条款示例213上市公司发行股股份购买资产（框架）协议框架结构213上市公司发行股份购买资产协议“定义和释义”条款示例216上市公司发行股份购买资产协议“标的公司和标的资产”条款示例217上市公司发行股份购买资产协议

7、“标的资产定价”条款示例220上市公司发行股份购买资产协议“交易支付对价”条款示例222上市公司发行股份购买资产协议“滚存利润”条款示例225上市公司发行股份购买资产协议“标的资产交割及相关安排”条款示例226上市公司发行股份购买资产协议“过渡期”条款示例228股权收购重要术语232股权收购协议的目标公司和标的股权条款示例234股权收购协议的价款条款示例固定作价237股权收购协议的价款条款示例预约定价238股权转让协议中有关“价款支付”条款示例242股权转让协议中有关“计价基准日”及“过渡期”条款示例247股权转让协议中有关“目标公司交割及交割先决条件”条款示例251股权转让协议中有关“陈述和

8、保证”条款示例254股权转让协议中有关“披露义务”条款示例256股权转让协议中有关“协议签署后事项”条款示例257股权转让协议中有关“不竞争”条款示例259股权转让协议中有关“卖方赔偿责任”条款示例261卖方赔偿责任分类图268卖方赔偿责任条款及其他条款逻辑关系图269股权转让协议中有关“买方赔偿责任”条款示例270股权转让协议中有关“或有负债”条款示例273索赔时限示意图275股权转让协议中有关“费用和开支”条款示例276股权转让协议中有关“定金”条款示例276上市公司股份转让协议中有关“定义”条款示例282上市公司股份类型285上市公司股份转让协议中有关“标的股份”条款示例285上市公司“

9、股份转让价款及支付”条款示例外国投资者对上市公司战略投资（国有股份协议转让）288上市公司“股份临时保管与过户”条款示例290上市公司“协议成立和生效”条款示例292上市公司股份收购协议“过渡期安排”条款示例294上市公司股份收购协议“保密”条款示例296资产并购协议类型299资产并购协议框架结构300资产并购协议“定义和释义”条款示例301资产并购协议“标的资产”条款示例303资产并购协议“标的资产的定价”的约定条款示例306资产并购协议“交易对价及支付”条款示例307资产并购协议“交易对价及支付”条款示例承担债务作为支付对价的一部分308资产并购协议“资产的交割及相关安排”条款示例309外

10、资并购境内企业资产购买协议“协议的生效和终止”条款示例312外资并购境内企业资产购买协议“外商投资企业设立”条款示例314重大资产置换及发行股份购买资产框架协议框架结构317重大资产重组框架协议“重大资产重组的整体方案”条款示例318重大资产重组框架协议“重组实施的先决条件”条款示例321重大资产重组框架协议“重大资产置换”条款示例323重大资产重组框架协议“发行股份购买资产”条款示例324重大资产重组框架协议“过渡期损益”条款示例325重大资产重组框架协议“盈利预测补偿”条款示例326重大资产重组框架协议“协议的生效和终止”条款示例326重大资产重组协议“重大资产置换”条款示例327重大资产

11、重组协议“发行股份购买资产”条款示例328重大资产重组协议“交割”条款示例329吸收合并协议框架结构333合并协议“合并方式”条款示例334合并协议“合并基准日、合并生效日、交割日、合并完成日及过渡期”条款示例336合并协议“合并后公司”条款示例340合并协议“合并对价及支付”条款示例（针对非上市股份有限公司适用）341合并协议“债权债务处理”条款示例343合并协议“员工安置”条款示例343合并协议“交割”条款示例344合并中或有负债赔偿责任及赔偿金额347合并协议“或有负债”条款示例348上市公司合并重组类型353上市公司换股吸收合并协议框架结构355换股吸收合并协议“换股吸收合并方式”条款

12、示例356换股吸收合并协议“换股价格和换股比例”条款示例358换股吸收合并协议“存续方异议股东的保护机制”条款示例361换股吸收合并协议“被合并方异议股东的保护机制”条款364换股吸收合并协议“收购请求权提供方与现金选择权第三方”条款示例366换股吸收合并协议“合并程序”条款示例367换股吸收合并协议“协议的生效和终止”条款示例369分立协议类型372分立协议框架结构373分立协议“分立方式”条款示例375分立协议“分离基准日、分立生效日、分立完成日及过渡期”条款示例376分立协议“分立后存续公司和分立公司”条款示例379分立协议“分立对价及支付”条款示例380分立协议“业务和财产分割”条款示

13、例382分立协议“债权债务处理”条款示例382分立协议“员工安置”条款示例383债务重组协议类型388债务重组协议框架结构389债务重组协议“债务重组基准日”、“债转股完成日”条款示例390债务重组协议“债务确认”条款示例391债务重组协议“债权转股权”条款示例393债务重组协议“还款计划”条款示例394债务重组协议“还款保证”条款示例396其他重要协议类型402资金监管协议“定义和释义”条款示例403资金监管协议“监管人的委任”条款示例404资金监管协议“账户开立和存款”条款示例405资金监管协议“监管价款的存入”条款示例406资金监管协议“监管资金的划转或返还及用途”条款示例407资金监管

14、协议“费用和开支”条款示例408募集资金三方监管协议（范本）410重大资产置换及发行股份购买资产资产交割协议（核心条款）413并购贷款合同“提款前提条件”条款示范421商业银行（上市公司）非公开发行优先股补充资本的认购协议的框架结构427优先股认购协议“优先股定义”和“优先股的发行方式”条款示例432优先股认购协议“认购价格”子条款示例433优先股认购协议“认购数量”条款示例433优先股认购协议“优先股股息率及其确定方式”子条款示例436优先股认购协议“总认购价款”子条款示例437优先股认购协议“无限售期”子条款示例437优先股认购协议“交易成交”条款示例438优先股认购协议“优先股股东的表决

15、权”条款示例440商业银行非公开发行优先股认购协议“优先股股东参与利润分配的方式”条款示例442优先股认购协议“优先股转让”条款示例444优先股认购协议“优先股回购”条款示例446优先股认购协议“优先股强制转股”条款示例448优先股认购协议“优先股清算”条款示例449对赌协议的分类452盈利预测补偿协议框架结构453或有对价协议框架结构453发行股份购买资产盈利补偿协议“鉴于”条款示例455盈利补偿协议“预测净利润数”条款示例457盈利补偿协议“实际净利润数的确定”条款示例459盈利补偿协议“利润补偿期间”条款示例460盈利补偿协议“保证责任和补偿义务”条款示例460盈利补偿协议“补偿的实施”

16、条款示例463盈利补偿协议“协议生效、解除和终止”条款示例466或有对价协议（EBITDA）框架结构467或有对价协议“当事方及序言”条款示例468或有对价协议“定义”条款（附件1）示例469或有对价协议“或有对价支付”子条款示例471或有对价协议“或有对价的计算”（附件2）示例472或有对价协议“或有对价支付的方式和时间”子条款示例475或有对价协议“或有对价报告”子条款示例475或有对价协议“或有对价报告的异议及仲裁会计师”子条款示例476或有对价协议“抵消的权力；经审计财务报告后续重述的后果”子条款示例477或有对价协议“或有对价支付条件和限制”子条款示例479或有对价协议“额外对价”子

17、条款示例480或有对价协议“EBITDA的包含项目”子条款示例481或有对价协议“EBITDA的排除项目”子条款示例482或有对价协议“或有对价接收人的确认和协议”子条款示例482PE/VC对赌的类型485PE/VC条款清单的框架结构496条款清单的分类（经济因素、控制因素和其他）497资本结构表503估值条款504不参与分配清算优先权示范条款507完全参与分配清算优先权示范条款508附上限参与分配权示范条款509简单参与分配清算优先权示范条款510继续参与条款示范511股份兑付条款示范513股份加速对付示范条款516员工期权池条款示例517反稀释条款示例518董事会条款524保护性条款示例5

18、26共同出售权条款示例527尾随权条款示例528领售权条款示例（1）-（4）528转换权条款示例533自动转换权条款示例534公司股息政策示例535股息条款示例536回赎权条款示例538不利变化回赎条款示例539新股优先购买权条款示例539公司和投资人的旧股优先购买权条款示例540公司对投资人的旧股优先购买权条款示例541投票权条款示例541知情权条款示例542注册登记权条款示例546表格登记条款示例550背负式登记条款示例550登记权重的费用条款示范552转让权条款示范552锁定条款示范553排他性条款示范555先决条件条款556合伙协议分类560有限合伙协议的框架结构562PE/VC有限合

19、伙协议“总则”条款示例565PE/VC有限合伙协议“合伙人”条款示例568PE/VC有限合伙协议“出资”条款示例572PE/VC有限合伙协议“合伙事务执行”条款示例576PE/VC有限合伙协议“执行事务合伙人”条款示例578PE/VC有限合伙协议“合伙人特别授权”条款示例580PE/VC有限合伙协议“信息披露”条款示例581PE/VC有限合伙协议“本金优先返还+追补”模式展示586PE/VC有限合伙协议“收益分配和亏损分担”条款示例589PE/VC有限合伙协议“基金费用”条款示例594PE/VC有限合伙协议“新合伙人的入伙”条款示例595集合资金信托分类599股权投资集合资金信托合同的框架结构

20、600股权信托交易结构和法律文件603集合资信信托合同“定义和释义”条款示例604集合资信信托合同“信托目的”条款示例606集合资信信托合同“信托计划类型”条款示例608集合资信信托合同“信托资金的币种和金额”条款示例609集合资信信托合同“信托计划的规模与期限”条款示例609集合资信信托合同“信托单位的认购”条款示例611集合资信信托合同“信托佳话的推介与成立”条款示例613集合资信信托合同“信托财产的管理、运用、处分”条款示例616集合资信信托合同“信托利益的核算和信托财产的分配”条款示例619集合资信信托合同“信托税费和信托费用”条款示例621集合资信信托合同“受益人大会”条款示例623

21、集合资信信托合同“信托的变更、终止和清算”条款示例625股权激励类型及其协议分类630股票期权授予协议的框架结构632股票期权授予协议“股票期权”条款示例633股权激励对象的范围636股票期权授予协议“激励对象和资格确认”条款示例636标的股票数量的要求640股票期权授予协议“标的股票的来源和数量”条款示例640股票期权授予协议“股票期权的行权价格”条款示例642股票期权行权限制时间关系645股票期权授予协议“股票期权激励计划的有效期、授予日、等待期、可行权日、禁售期”条款示例645股票期权授予协议“股票期权获授条件和行权条件”条款示例651股票期权授予协议“承诺”条款示例654限售性股票授予

22、协议的框架结构655限售性股票授予协议“授予对象资格”条款示例656限售性股票授予协议“授予限售性股票”条款示例657限售性股票授予协议“授予价格”条款示例658限售性股票授予协议“限售性股票的锁定及解锁”条款示例659限售性股票授予协议“限售性股票的收益”条款示例660限售性股票授予协议“不符合解锁条件的限制性股票的回购与注销”条款和“回购价格和数量”条款示例661有限责任公司股权期权授予协议的框架结构667股权期权激励协议“股权认购预备期”条款示例 668股权期权激励协议“预备期内双方的权利”条款示例670股权期权激励协议“股权认购行权期”条款示例670股权期权激励协议“预备期及行权期的考

23、核标准”条款示例671股权期权激励协议“行权价格”条款示例671股权期权激励协议“股权转让协议”条款示例672股权期权激励协议“乙方转让股权的限制性规定”条款示例672公司减资类型676股份有限公司减资类型676公司减资程序和法律文书678减资决议示例及评述679减资公告示例及评述680上市公司集中竞价回购社会公众股份减资临时股东大会决议公告示例及评述681上市公司集中竞价回购部分社会公众股份减资债权人通知的公告示例及评述683减资协议的主要条款684公司回购股权（份）协议的主要条款686公司回购股权协议“股权回购”条款示例688公司解散、清算程序和主要法律文书691外商独资企业解散清算决议示

24、例692外商独资企业解散清算债权人通知示例692外商独资企业解散清算公告示例693外商独资企业的解散、清算流程（草案）693某外商独资企业的清算方案、清算报告示例697第一章 资本交易法律文书概述一、 投资并购重组流程概述（一） 并购决策阶段并购需求分析、可行性研究、并购目标的特征模式以及并购方向的选择和安排等，最终形成并购策略和并购方案（二） 初步谈判（意向）阶段签署并购意向性的文件或者形成意向性的备忘录等，并购双方还需签署保密协议（三） 尽职调查阶段商业尽职调查、财务尽职调查、法律尽职调查（四） 正式谈判和签约阶段谈判小组、正式主合同文本（五） 并购实施阶段内外部审批、资产交割（六） 并购

25、整合阶段整合目标公司的治理结构、经营管理、资产负债、人力资源、企业文化二、 资本交易（投资并购重组）法律文书体系（6）（一） 投资设立阶段投资协议、增资协议、公司章程、合伙协议、信托合同（二） 运营阶段初步谈判意向阶段的意向协议、保密协议（保密承诺书）尽职调查阶段的法律尽职调查提纲正式谈判及实施阶段的股权并购协议、资产并购协议、公司合并协议、公司分立协议、债务重组协议等上市公司重大资产重组交易中的盈利预测补偿协议PE/VC的条款清单（三） 减资、解散清算阶段（四） 附属的、辅助性的法律文书并购实施阶段的资金监管/共管协议、资产交割协议（资产盘点价格协议（备忘录）、资产剥离移交协议、并购贷款协议

26、第二章 投资并购合同的结构及通用条款（9）第一节 投资并购合同的结构一个典型的投资并购合同的总体结构：合同封页及目录、合同标题、序言或前言、合同正文、合同结尾、合同附件第二节 合同封页、目录及标题（11）一、 合同封页（Cover）二、 合同目录（Contents）三、 合同标题（Title）当合同性质发生争议时，应从合同内容、特征及主要条款等对合同所涉法律关系加以理解和识别，而不能仅凭合同标题（名称）而定。在实务中为避免引起争议，通常会在合同正文部分的“定义和释义”条款中加入类似于如下的条款以避免争议：1.X本协议的标题仅为方便参阅而加入，概不影响本协议的诠释。第三节 合同序言（13）首部（

27、合同签订日期、合同签订地点、合同当事人）和前言（主要用于对合同内容、当事方的背景及真正意图进行说明）组成注意：一是合同正文不够明确时，前言条款的内容就被视为明确合同内容，把握当事人真正意图的重要依据；二是在前言条款中写入事实的当事人不能主张与此相反的阐述禁止反言一、 合同首部（Preamble）（样版13）（一） 合同签约方条款签约方名称、签约方国籍、注册地址（二） 合同签署时间空出不填或在合同正文条款部分明确约定生效日（生效日不能在最后一方签署日之前）合同法第32、44、46条（三） 合同签约地点在合同中对此项内容有所约定，一般承诺生效合同成立的，承诺生效的地点为合同的地点合同法34、35条二、 合同前言（“鉴于”条款）（16）（样版）（一） 前言条款便于后来者搞清楚“前因后果”（二） 前言条款通常表达了各方签约的真实目的和意图（三） 前言条款通常还将介绍在首部条款中无法介绍的其他当事方或者相关的既定事实等背景资料（四） 可能作为以后解释合同的依据合同法第125条，对条款的解释应当符合合同目的的原则剖析，依合同目的原则解释要求，当条款表达意见含混不清或相互矛盾时，作出与合同目的协调一致的解释。前言（“鉴于”）条款的主要目的是介绍合同的背景情况，不应涉及有关合同各方具体权利义务的实质性条款。根据一般的国际惯例，鉴于条款对合同各方没有约束力。最好还是将具体的权利