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1、狗蛋做题40解析版28页狗蛋做题（解析版）1、甲持刀砍杀乙，乙反击，夺过刀砍甲，甲感觉无刀会吃亏，逃跑，叫人，逃跑中摔倒，乙用刀砍倒地的甲。甲死亡。查明只有一刀致命，无法查明这一刀是乙对攻时砍的，还是甲摔倒时乙砍的。如何处理？ 解析：第一，时间条件。当甲逃跑时，虽然甲的不法侵害的行为结束了，但不法侵害的危险尚未解除。不法侵害的危险有没有解除，应当根据行为时一般人的标准判断。因此乙的追砍行为不属于事后防卫，仍然属于防卫行为。第二，限度条件。当甲乙对攻时，乙导致甲死亡，也不过当。当乙追砍甲，甲倒地，乙砍甲，若导致甲死亡，则构成防卫过当。无法查明时，根据存疑时有利于被告人的原则，应当认定为甲乙对攻时

2、乙导致甲死亡，因此乙的行为不构成防卫过当，而构成正当防卫。2、盗窃手机的行为构成盗窃罪。冒用他人蚂蚁借呗的信息资料，欺骗借呗公司贷款给自己，构成贷款诈骗罪。前后两罪不属于常见常发常伴随，没有牵连关系，因此，甲构成盗窃罪和贷款诈骗罪，数罪并罚。3、证据：帮助毁灭、伪造证据罪 帮人： 窝藏、包庇罪 帮物：掩饰隐瞒犯罪所得罪4、甲乙在盗窃罪的范围内成立共同犯罪，同时乙构成抢劫罪和放火罪。对于乙的实行过限，甲是否需要负责，要从作为和不作为两个角度考察。从作为的角度来看，甲望风，对于乙的转化型抢劫，甲望风给乙的抢劫在客观上起到了帮助，但是甲主观上没有意识到乙实施了抢劫，没有帮助乙抢劫的故意，作为角度打叉

3、；从不作为的角度来看，甲的先行行为只是通过平和手段盗取财物，并不包含伤害的危险流，因此甲不构成不作为的帮助犯。5、由于资金是种类物，拒不返还是成立侵占罪的唯一方式。因此，丙消费使用的话不构成侵占罪，但是甲要求丙返还，丙拒不返还的话构成侵占罪。6、甲乙在出租车上商量抢劫，司机以为要抢劫他，便将钱包丢给甲，甲先是一楞，后便拿走。从民法上（物权行为无因性或有因性）该如何分析？从刑法上该如何分析？解析：一、民法上分析1.如果主张物权行为无因性，那么司机的处分行为具有物权行为的效力。甲取得财物属于不当得利。司机只能根据不当得利之债享有返还请求权。2.如果不主张物权行为无因性，那么司机可以因意思表示有瑕疵

4、而撤销其物权行为。由此该物权行为无效。司机便享有所有权，可以基于所有权享有返还请求权（返还原物）。是否正确还要请教曹老师二、刑法上的分析1.甲乙商量抢劫他人，当未确定抢劫对象时，这种商量还不属于预备行为。2.甲取得财物属于不当得利，具有返还义务。若拒不返还，则构成侵占罪。【狗蛋案例3解析】高某没有销售香烟的资质，销售假的“中华”香烟，被市场监督局检查发现，销售金额达到20万元。下列说法正确的有（）A.高某构成销售伪劣产品罪既遂B.高某构成销售假冒注册商标的商品罪既遂。C.高某构成非法经营罪D.高某构成ABC三罪，属于想象竞合，择一重罪论处【解析】第一，销售伪劣产品罪中的伪劣产品既包括伪产品，也

5、包括劣产品，因此高某构成销售伪劣产品罪既遂。第二，“中华香烟”属于注册商标，因此高某构成销售假冒注册商标的商品罪既遂。第三，烟草属于专卖物品。没有销售资格而销售香烟构成非法经营罪。最后，三个罪是想象竞合关系，择一重罪论处。本题答案是ABCD.【狗蛋案例6解析】高甲、高乙乘坐公交车，高甲发现手机被盗,此时同车的张某下车,高甲遂怀疑是张某盗窃其手机。后被高甲、高乙跟随张某下车,要求张某归还手机，张某一再声称自己没偷手机。高甲高乙不信，在马路上殴打张某，击打头部,张某被打过程中，挣脱二人后逃跑，向西横穿京周公路,高甲、高乙二人在后紧追。在追赶过程中,张某、高甲二人被正常行驶的901路公交车撞倒在地。

6、后张某因此次交通事故造成颅脑损伤而死亡。后查明张某没有盗窃手机。下列说法正确的有（）A.高甲、高乙构成过失致人死亡罪B.高甲、高乙构成故意伤害罪致人死亡C.高甲、高乙属于假想防卫D.高甲、高乙属于假想防卫过当【解析】如果张某果真盗窃了手机，高甲当场挽回财物的行为可构成正当防卫。张某没有盗窃手机，高甲挽回财物的行为可构成假想防卫。但是，假想防卫的心理应是过失，也即客观上没有不法侵害，主观上以为有不法侵害，在此存在过失心理。然而，题中张某一再声称没有盗窃，高甲仍然殴打，这表明高甲已经不是过失心理，而是一种故意心理，因此不属于假想防卫。高甲、高乙属于故意伤害罪，并且该伤害行为与张某的死亡有因果关系，

7、因为在高甲追打中，张某为了逃避而遭受车祸不异常。因此，高甲、高乙构成故意伤害罪致人死亡。本题答案：B.【解析狗蛋案例7】甲路过一个工地，看到工地上有一台推土机，四周没人，便打电话给乙，谎称自己是工地的经理，负责变卖推土机，卖给了乙。乙信以为真而买下，并开走。下列说法正确的有（）A.甲对推土机所有者构成盗窃罪B.甲对乙构成诈骗罪C.甲对乙不构成诈骗罪，因为乙没有财产损失D.甲若构成两个犯罪，则属于想象竞合【解析】甲的行为对于推土机的主人构成盗窃罪，因为甲以非法占有为目的，以平和手段，将推土机主人占有的财物转移为自己或第三人占有，构成盗窃罪。盗窃罪的非法占有目的，既包括为自己非法占有，也包括为第三

8、人非法占有。因此盗窃罪的转移占有，既包括转移为自己占有，也包括转移为第三人占有。甲的行为对于买家乙构成诈骗罪，因为甲欺骗了乙，导致乙以正常价买到一个赃物，乙存在财产损失，因此甲构成诈骗罪。甲的一个处分行为针对两个对象针对推土机的主人构成盗窃罪，针对买家以构成诈骗罪，属于想象竞合，择一重罪论处。本题答案：ABD.答案【狗蛋案例8】甲驾驶的货车与乙驾驶的货车发生刮擦。甲与乙下车查看车辆情况,发生言语争执、互推,乙快步走向自己的驾驶室,拿出一根长86cm、直径2cm的实心铁棍,跑向站立原地的甲。乙持棍捅击甲，甲左侧肚皮被捅伤。甲争抢铁棍,争抢一二十秒后将乙推摔倒地,铁棍落在地上,乙倒地后，甲担心乙起

9、身反抗，又猛踹乙背部，乙遭受重伤。下列说法正确的有（）A.甲乙属于相互斗殴B.甲构成正当防卫C.甲构成防卫过当D.甲构成事后防卫【答案及解析】第一，乙先实施了不法侵害，因此甲的回击不属于相互斗殴，而属于防卫行为。第二，在防卫的时间条件上，虽然乙倒地，但从一般人、行为时的角度看，乙有反扑的可能性、危险性，因此甲此时防卫不属于事后防卫。第三，在防卫的限度条件上，甲不过当。注意该案与争抢摊位案在案件事实上有一定区别。该案中，乙先将甲捅伤，二十秒后乙倒地，倒地并没有受到重伤、昏迷，表明只是一时倒地，没有丧失实施严重侵害的能力，可以很快起身再次实施严重侵害，所以乙将甲打成重伤，是制止其再次实施行凶的必要

10、手段，并不过当。本题答案：B.答案【狗蛋做题9】关于刑法的解释，下列说法错误的是？A.根据解释技巧或解释理由得出的结论一定符合罪刑法定原则B.将破坏军婚罪“明知是现役军人的配偶而与之同居或者结婚”中的“同居”解释为包括“通奸”，属于类推解释C.将丢失枪支不报罪中的“丢失”解释为“一切非自愿而失去对枪支的占有”，属于扩大解释D.将非法侵入住宅罪中的“侵入”解释为“仅限于人的身体侵入”，属于缩小解释、目的解释【答案及解析】本题中A项错误。解释技巧或解释理由得出的结论并不一定符合罪刑法定原则。例如，类推解释便不符合罪刑法定原则。有的解释理由很正当，但不一定符合罪刑法定原则。B项正确。“同居”一般指未

11、办理结婚登记的双方持续、稳定地共同居住，而“通奸”则是指有配偶的一方与配偶以外的异性自愿发生性行为，因此难以将破坏军婚罪中的“同居”解释为包括“通奸”在内。C项正确。将“丢失枪支不报罪”中的“丢失”解释为“一切非自愿而失去对枪支的占有”仍在该词语可能的含义范围内，属于扩大解释。D项正确。一般只要是以侵害他人住宅安宁的形式进入的行为都可以被解释为“侵入”。因此将“侵入”解释为“仅限于人的身体侵入”属于缩小解释。目的解释是根据刑法规范的保护目的为解释的结论提供合理性，规范的目的就是其保护的具体法益，具体到本罪就是个人利益中的居住平稳或者安宁。因此属于目的解释。本题答案：A答案【狗蛋案例10】关于刑

12、法渊源，下列说法正确的有A.刑法第93条第1款规定：“本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。”这种规定属于立法解释B.刑法修正案（八）属于立法解释C.我国目前只有一部单行刑法D.我国目前没有附属刑法答案解析A项错误。刑法第93条第1款规定：“本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。”这种规定属于刑法典本身的内容，不属于对刑法典内容的含义进行解释的立法解释。B项错误。刑法修正案（八）是对刑法典本身所作的修补，即是刑法典本身的内容，属于立法而非立法解释。C项正确。我国目前规定犯罪和刑罚的单行刑法只有1998年12月29日全国人大常委会颁布的关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖

13、外汇犯罪的决定一部。D项正确。我国没有附带规定在经济法、行政法等非刑事法律中的罪刑规范，也即我国目前没有附属刑法。本题答案：CD。答案【狗蛋做题11】关于罪刑法定原则，下列说法正确的是？A.我国行政法规中经常规定：某种行为“构成犯罪的，依照刑法追究其刑事责任。”由此可见，我国行政法规也可以规定犯罪和刑罚B.我国刑法第266条规定“诈骗公私财物，数额较大的”，成立诈骗罪。因为该规定没有明确描述诈骗罪的罪状，违反了罪刑法定原则所要求的明确性C.死刑因为被许多国家视为残虐的刑罚而被废除，因此我国刑法典保留死刑，违反了罪刑法定原则D.如果刑法规定“抢夺公私财物，数额较大的，判处刑罚”，这种规定属于绝对

14、不定刑的规定，违反了罪刑法定原则答案解析A项错误。行政法规规定某种行为构成犯罪的，依照刑法追究其刑事责任，是一种援引。我国刑法只有刑法典和单行刑法，没有附属刑法。因此，我国只有刑法才能规定犯罪和刑罚，行政法规不能规定犯罪和刑罚，只能作援引性规定。B项错误。刑法分则中的罪状可以分为简单罪状、叙明罪状、引证罪状和空白罪状四类。刑法第266条规定“诈骗公私财物，数额较大的”，成立诈骗罪，属于仅仅写出犯罪名称，没有具体描述犯罪特征的简单罪状，这并不违反罪刑法定原则所要求的明确性。因为没有必要详细描述诈骗罪的特征，公民凭着国民的一般法感觉就能知道和判断。C项错误。死刑是否属于违背人道主义的残虐刑罚，各国

15、根据本国国情有不同的判断和取舍。目前，我国认为死刑不属于残虐刑罚，但也对死刑作了比较严格的限制，刑法修正案（九）取消了9个死刑罪名就是例证。因此，我国刑法典保留死刑，并未违反罪刑法定原则。D项正确。绝对不定刑是指刑法条文只规定“犯罪，判处刑罚”，不规定刑罚的种类，违反罪刑法定原则的规定。D项中如果刑法规定“抢夺公私财物，数额较大的，判处刑罚”就属于只规定了犯罪而没有规定刑罚种类的绝对不定刑，违反了罪刑法定原则。本题答案：D答案【狗蛋做题12】关于刑法的基本原则，下列说法正确的有？A.罪刑法定原则的思想基础之一是尊重人权主义，也称为自由主义。禁止事后法便是该思想基础的体现B.罪刑法定原则要求禁止处罚不当罚的行为，因此刑法应保持谦抑性。基于此，一个行为只要属于民法上的侵权行为，就不可能适用刑法C.罪刑法定原则要求禁止绝对不定刑，因此，没有犯罪就没有刑罚，没有规定刑罚就等于没有规定犯罪D.根据犯罪分子的人身危险性大小，对其适用社区矫正，是坚持罪刑相适应原则的体现答案解析A项正确。自由主义作为罪刑法定原则的思想基础之一，是指法律应当具有预测可能性，使国民知