第六章：合同的变更、转让、消灭PPT推荐.pptx

1、,8,4、合同债权的转让协议须通知债务人通知及撤销通知的禁止：合同法第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让 人同意的除外。,9,债务的转移,10,一、债务的转移的涵义,债务人将其在合同中的义务全部或部 分转移给第三人，由第三人取代债务人的 地位，负责对债权人履行全部或部分债务。二、债务的转移的构成要件1、须有有效债务的存在2、转让的债务具有可转让性3、须有合同义务转移的内容4、须有债权人的同意,第八十四条 债务人将合同的义务全 部或者部分转移给第三人的，应当经 债权人同意。第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张

2、原债务人对债权人 的抗辩。第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从 债务，但该从债务专属于原债务人自 身的除外。,11,案例：第三人的履行是否构成债务转移？,12,当事人：A、B、C【案情】A与B订立了一份大米买卖合同。合同约定：A 向B出售大米1500吨，于当年3月底于某火车站交 货，货到3天后付款。A与B订立合同的3天后，又 与C订立了与B的合同内容几乎一样的合同。C在与A订立合同后3天立即向A汇出500吨大米的款，A收到C的款后即向C发送了500吨大米。,向C发送500吨大米后，A也向B 发送了1000吨米，还剩余的 500吨大米无货可发送。A对B 的合同债务期即将届

3、至。即与C 商量，请C暂时拨出500吨大米 给B，以后再由A补齐给C，C同 意。但是，C只有400吨可以发 送给B。C向B发函，称愿意帮助 A交付大米400吨，货款由C与A 结清，B表示同意接受400吨大 米。但是，B在收到400吨大米 后，以“尚欠100吨大米”为 要求由C，补足，同时拒绝向A支付 1500吨大米的货款。,【分析】所谓债务的转移，是 指债务人将其在合同中的 义务全部或部分转移给第 三人，由第三人取代债务 人的地位，负责对债权人 履行全部或部分债务。债权人债务人,债,担,责,务 转,承,任移第三人,13,我国合同法第六十五条当事人约定 由第三人向债权人履行债 务的，第三人不履行

4、债务 或者履行债务不符合约定债，务人应当向债权人承担违 约责任。【备注】在第三人代为履行的情况 下，第三人单方表示代替债务人清 偿债务或者与债务人达成代替其清 偿债务的协议，但并没有与债权人 或债务人达成转让债务的协议。协 议仅在第三人与债务人之间产生效 力且不能对抗债权人，债权人也不 得直接向第三人请求履行债务。,【分析】A与C的约定属于“由 第三人履行”。所谓由第 三人履行，是指合同当事 人约定由第三人代为履行，并非第三人成为合同当事 人。可以提高效率。,债权人承担责任债务 人代为,履,行第三人,14,债权债务的概括转移,15,一、债权债务的概括转移的涵义原合同的当事人一方将其债权与债务一

5、并 转移给第三人，由第三人概括的继受这些 权利和义务的合同转让形态。我国合同法：第八十八条 当事人一方经对方同意，可 以将自己在合同中的权利和义务一并转让 给第三人。,二、债权债务的概括转移的适用要件：,16,1、只能是双务合同；2、必须经另一方当事人同意；3、适用有关合同债权转让的禁止性规定-79条；4、“从随主”原则，亦受其约束-81条、86条；5、适用债权人对债务受让人的抗辩权的规 定82条；6、适用有关债务人对债权的转让人的抵消 权的规定-83条；7、适用债务受让人抗辩权的规定-85条,案例分析-建设工程的分包、转包,17,【案情】甲房地产公司与乙建 筑公司签订了一份楼 盘建筑施工合同

6、，后 经甲同意，将部分的 管道安装工程交由丙 建筑施工公司来做，并签订有书面的合同。后经验收，丙所完成 的管道安装工程严重 不合格，乙所完成的 工作也有重大瑕疵。【问】乙、丙如何承 担责任？,【分析】丙需要向乙就 他们之间的合同承 担违约责任，乙需 要向甲就他们之间 的合同承担违约责 任。丙需就它完成 的管道安装工作与 乙一道向甲承担连 带责任。,我国合同法第二百七十二条,18,发包人可以与总承包 人订立建设工程合同，也可以分别与勘察 人、设计人、施工人 订立 勘察、设计、施 工承 包合同。发包人 不得 将应当由一个承 包人 完成的建设工程 肢解 成若干部分发包 给几 个承包人。,【法条分析】

7、一、发包人不得 将建设工程肢解 发包。,二、建设工程的分包建设工程分包，指总承包人或勘 察人、设计人、施工人将其承包 的建设工程任务的部分工作再分 包给他人完成的行为。,19,总承包人或者 勘察、设计、施工承包人经 发包人同意，可以将自己承 包的部分工作 交由第三人完 成。第三人就其完成的工作成果与总承包 人或者勘察、设计、施工承 包人向发包人 承担连带责任。,必须征得发包人的同意。建设工程主体结构的施工必 须由承包人自行完成，不得分包。承包人分包出去的部分工作只能 是非主体结构的施工任务。（3）分包人必须有相应的资质等 级，承包人不得将工程分包给没 有相应资质等级的分包人。（4）分包只能发生

8、一次，禁止分 包单位将其承包的工程再次进行 分包。（5）分包人就其完成的工作量与 承包人向发包人承担连带责任。,承包人不得将 其承包的全部 建设工程转包 给第三人或者 将其承包的全 部建设工程肢 解以后以分包 的名义分别转 包给第三人。,20,三、建设工程转包（一）承包人将其承包的全 部工程发包给他人，或者将其承 包的全部工程肢解后以分包的名 义分别发包给他人的行为承包人将工程分包后，未在 施工现场设立项目管理机构和派 驻相应人员，并未对该工程的施 工活动进行组织管理的，视同转 包行为。,禁止承包人 将工程分包给不 具备相应资质条 件的单位。禁止 分分包单位将其 承包的工程再分 包。建设工程主

9、 体结构的施工必 须由承包人自行 完成。,21,（二）建筑法第二十 八条规定，“禁止承包单 位将其承包的全部建筑工 程转包给他人，禁止承包 单位将其承包的全部建筑 工程肢解以后以分包的名 义分别转包给他人”这条强制性规定明确 了严禁转包行为，即禁止 承包单位承包建设工程不后履，行合同内容，直接将工 程再转包。所有的转包行 为因违反法律强制性规定 都无效。,建设工程转包合同与分包合同区别区别转包与分包的三个基本原则是：（1）承 包人是否将全部工程或工程的主要部分发包给第 三人。如果是，则可认定是一种转包行为。如果 承包人在征得发包人同意后，仅是将次要工程或 工程的少部分发包给第三人，并对整个建设

10、工程 进行管理，则是合法分包。（2）承包人在将工 程发包后是否对工程进行管理。在转包中总承包 人通常收取一定的管理费后便把工程全部转交给 第三人，对于其承包后如何施工不再管理，而分 包中的总包单位则需要独立完成工程的主体结构 建设，并对分包的施工过程进行管理和控制。（3）法律对二者的限制不同。建筑工程转包为 法律所禁止。但在法律限定的范围内，分包是合 法的。,22,劳务分包。劳务分包，又称劳务作业分包，指施工总承包 企业或专业承包企业即劳务作业发包人将其承包 工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业 承包人完成的活动，劳务分包是以提供劳务为目 的的分包，它是承包人内部劳务清包（即包人工）的一

11、种形式。工程的劳务作业分包，无需经过发 包人或总承包人的同意。业主不得指定劳务作业 承包人，劳务分包人也不得将该合同项下的劳务 作业转包或再分包给他人。,23,三、合同当事人的变化,24,合同当事人的变化的涵义-指当事人本身的变化，不是合同当事人的 变更。两种方式：其一，当事人合并，其 二，当事人分立。,2003年1月，甲公 司将一部分资产 分出，另成立一 家乙公司，乙公 司的股东仍然为 原来甲公司的股 东。2月，甲公司 投资1000万于另 一家丙公司。此 时，甲公司在 2002年欠丁公司 的100万元债务到 期，甲公司不愿 履行。丁公司要 求乙、丙公司偿 还。乙、丙公司 均拒绝丁的要求。,2

12、5,【分析】乙公司属于派生分立。得为派生它的 公司分立前的债务承担清偿责任。乙 的拒绝没有依据。,甲投资丙，取得丙的股权，是投资行 为，不是公司分立。丙拒绝有理。,合同法：第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合 同权利，履行合同义务。当事人订立 合同后分立的，除债权人和债务人另 有约定的以外，由分立的法人或者其 他组织对合同的权利和义务享有连带 债权，承担连带债务。,合并,26,吸收合并（兼并为多），是指两个或两个以 上的公司合并时，其中一个公司吸纳其他公司继 续存在，其他公司随之消灭；新设合并，是指在公司合并时，原先公司同 时归于消灭，共同联合创立一个新公司。,分立

13、派生分立，公司将其部分财产或业务分离出 去另设一个或数个新的公司，原公司继续存在新设分立，公司将其全部财产分别归于两个 以上的新设公司中，原公司的财产按照各个新成 立的公司的性质、宗旨、经营范围进行重新分配，原公司解散。,合同的消灭,27,一、合同的消灭,28,（一）合同的消灭涵义-也叫合同终止，或合同权利义务的终 止。指合同当事人间的合同关系在客 观上已经不复存在，合同债权与债务 归于消灭。,（二）合同的消灭的原因,29,1、基于合同目的达到：即债权人的预期利益得到了满足。2、基于当事人的意思：如：当事人意思一致要消灭合同-合同的 解除和合同更新，当事人有消灭合同的权利-债务免除和抵 消3、

14、基于法律的直接规定；如合同的法定解除，当事人丧失行为能力 或死亡，法人的终止。,参见：我国合同法,30,第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义 务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他 情形。,二、合同解除,31,（一）合同解除的涵义合同成立后，而尚未全部履行前，当事人 基于协商、法律规定或当事人约定而使合 同关系归于消灭的法律行为。合同解除情形：依协议、依约定、依法如，合同法第九十三条当事人协商一致，可以 解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除 合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。,（二）合同的法定解除,32,有下列情形之一的，当,合同的法定解除条件合同法第九十四条 事人可以解除合同：,（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明 确表示或者以自己的行为表明不履行