委托人与律师的关系.docx

1、委托人与律师的关系委托人与律师的关系第一节 委托人和律师的关系一、法律能力我们在执业当种，一定不要忘记律师执业的一条红线，就是要以委托人为中心。就是我们获得委托人信赖的一个基础，为我们职业价值辩护的一个基础。其实，委托人为中心，在美国有这样一个本书，就是律师和委托人谁说了算的问题。说到底，在这个关系当中，还是委托人说了算，但是说了算归说了算，律师业不是抢手，为什么？还是对律师执业的定位，就是有三条：第一条，律师是委托人的代理人，第二条，是法庭的一员，第三条是对社会正义负有责任的公民。如果你把律师看成一种商业，这是对律师执业的一种贬低，律师是一种职业，不是一种商业。委托人中心的原则，是美国法律职

2、业当中的一项重要的原则。美国法教育当中，教给学生的一项原则，它要求律师给委托人服务的过程当中，从始至终以委托人的利益和诉求为目标，这不是很容易的事情。因为，你说以当当事人的目标为宗旨，但是你不要忘记，人是易变的，他变的时候，你同样要给他一起去变就可以了，这个委托人中心的原则。委托人中心的原则，起码要做到以下的几点，第一点，承认委托人的诉求是属于委托人的，并且来源以委托人所处的环境。比如说这个环境，不同的人对同样一个问题，处理方式是不同的。同样一个问题，一个民工和一个教授能一样吗？另外，你要理解委托人诉求所包含的动机，这个动机也比较麻烦，有时候人口是心非。他这样说，但他的内心是另外一种状态。第三

3、，要注意倾听。要学会听及和委托人一起确立解决问题的思路。当然，在中国有的时候，我们在案子也比较多，也没有时间，只要签了合同以后，很多律师觉得，有什么可听的，交给我给你办了就完了。在国外这个倾听有什么好处？按小时收费。听的时间越长，可能收费就越多，但是我开玩笑。但是不管怎么说，倾听是非常重要的一个功夫。第四要充分理解，承认委托人是律师和委托人关系的最终的决定者。要理解他，要设身处地为他想。另外在确定要求的时候，要注意有一个逐步的过程，就是洞察人心，也是需要一个过程。去慢慢分析确定这样的一个信任关系。当然我们律师在讲话的时候可能非常有层次，有逻辑。当时他可能说话的时候，没有逻辑。前言不搭后语，但是

4、你在这个过程当中，你要学会分辨，你要分清他的要求。委托人中心说比较简单。说起来简单，做起来是很麻烦的。要配合他，要去了解它，去完成它。而不是说一种技艺的展示。所以，我们也要提倡一种以委托人为中心的理念。这个理念决定了委托关系的关键所在，律师工作围绕着委托人及其目标的实现，以委托人为中心，意味着委托人享有自治权，有他来决定代理的目标。律师要向委托人提供实现上述目标的和建议，换言之，委托人要在决策中发挥重要的作用。中国的律师法是对律师的定位进行调整，叫为委托人提供法律服务的职业人员，其实也开始走向了以委托人为中心的代理。当然这个代理本身，实际上就是开始和委托人结盟，对抗国家，对抗政府。当然，这种对

5、抗我指的不是其他意思，我指的是专业上的。这是一个必然的过程。德肖微茨大家都知道，他就叫最好的辩护，他到中国次数非常多了，中国律师前任主编刘桂明还写过一篇文章，采访德肖微茨，写的比较好的。德肖微茨70年代到中国访问的时候，这个人雄辩滔滔，那简直就是说一个大律师，一般来讲问不住的，但是只有在中国，被问倒。被问的哑口无言。1975年访问中国的时候，有人问他这样一个问题：美国律师为什么要为坏人辩护？德肖微茨现在就说，这个问题之后，我当时竟然不知道怎么回答。当然这个想一想，其实说到底，还是说我们当时的法律官员，对律师职业的本质，当然那是个律师问的，不了解、不理解。就认为给坏人辩护，就等于替坏人说话一样。

6、这完全对律师这个职业不理解。我们在学校讲授法律职业道德、一法职业道德规范，我们的目的是要培养法科生的美丽心灵。不是满口专业术语，不是对委托人漠不关心，能够站在委托人的角度。是以法律的方式，分析思考和解决问题的人，这才是职业工作的本质。是以法律的方式，分析思考和解决问题。司法改革，也出现了一些各种各样的说法，比如说强调调解，强调司法的非正式化，强调马锡武的审判方式。我个人认为，职业化和大众化是不矛盾的。一个医生强调职业化没有任何问题。我们肯定都觉得什么，一个医生的职业化越好，越顶尖，我们越觉得信赖。比如说你是一个胸科的医生，看心脏，你把职业化做的顶尖，全世界的话，你最精，第一把刀最好，从来没有人

7、说，一个医生学那么高干嘛啊，老百姓根本就不懂，给人开刀跟给猪开刀也差不多，要以老百姓的方式就行了，拿把菜刀一去开就可以了。肯定不行。肯定是觉得职业化、专业化越是高越好。但是要注意，一个好的医生，肯定不是说满口术语，你要仁心，就是说在协和有这样一句话，要有一个科学脑，有一颗传教士的心灵。悲天悯人，就是一个好医生的区别，并不是职业化，你不是一个机器，行了，你的病已经没有治了，回家等死就完了。协和的医生怎么样追求解脱人的疾病的，在这种非常艰辛的道路上跋涉，为什么？他有一颗这样的仁心。恰恰相反，好的医生职业化做的是最好的。同样，好多历史，好多法官也是一样。职业化要做到顶尖学。当然我这样说也不太恰当。所

8、谓那种大众化的东西，那就是说哄人的东西。马锡武审判方式是在根据历史时期，那时候的任务主要是什么？主要是革命，它没有司法干部，没有办法就强调了非政治化，国民党那套繁文缛节，国务院有法学院，国务院有正式的法庭，共产党没有，连饭都吃不饱，他一搞生产自救。要自己动手丰衣足食。他怎么可能花大量的时间培养司法干部。时代已经不同了，现在这个时代，你还搞这些东西，还合适吗？所以我个人认为，法律职业的特点要强调它的职业化。但是，大众化是解决另外一个问题，真正职业性的问题，要借助于职业的判断。就是上帝的归上帝，凯撒的归凯撒，你不要乱，不要串。你这样说恰恰说明你非常的不职业。你没有小姐法律职业的本职。就是同样是好律

9、师，你的内心有了对法律的理解，他就是对你的要求，你要站在法律的立场，用法律的方式，专业解决问题。但是这个方案，你现在陈述的时候，你要以他听得懂的方式去陈述。换个方法，而不是你给他划为一坛，强调什么调解。我个人认为，我自己持保留意见。不过，我们要原谅，我们现在法治建设恢复刚刚三十周年，期望不要太高，出现一些逆流是正常的。职业水准，职业风范，这需要像你们这样的，受过正式的法律教育，需要的是你们。职业化、大众化是两个问题，解决不同的问题。并不是矛盾的。当然，我们还要强调，实际上要强调以委托人为中心，这个为中心，也不要忘记，不是单纯作为一个好人，站在法律的角度、立场，提供一个法律的解决方案。同样你要有

10、能力。解决问题的话，你要有这样的能力，这才是一个最好的职业道德，你有心无力不行。你要有能力。当然，我们这个能力就包括哪些呢？首先中国有，国家统一司法考试制度，你们肯是通过司法考试了，没问题。当然你们也可能知道，司法考试是不是也有一些出题是不是也有一些问题。我们一个通过率比较低，还有讲了半天的内容，和司法考试又无关，不但在中国大陆，台湾地区、韩国、德国，都是在司法考试学校，正经课没人上，逃课去上那样的学校。你还没有大问题吗？有问题。另外出的题死记硬背的比较多，通过率比较低。当然实习律师制度，实习律师，其实实习的问题，现在你们就是说在律师事务所做实习律师，当然这个东西是非常好的，我只是说它也存在着

11、一些弊端。实际上实习的话，应该在在校的时候实习。在最初的时候，70末80年代初的时候，那个时候实习就像一件大事，辅导员、老师陪着你们，到法院、检察院、律师事务所，待上很长时间，老师带着你们，那个时候人比较少，学校做的到，学校有这种想法学校还是蛮认真的。 跟在法院里面，跟法官、检察院检察官，跟律师关系处的非常好，你学到东西了。但是基本上没有一定的放心，也许法院实习了半天，将来你到政府其工作了，像美国的实习是怎么样的呢？它分成两块，一个是校内的实习，叫法律诊所。现在国外叫诊所法律教育，是什么意思呢？实际上是在一种低风险的环境当中，在老师的监督下，面对真正的当事人，解决他们的问题，还提供法律援助。当

12、然这背后还有一道没法给别人说的，其实说白了就是，不能说便宜没好货，真正因为我们不收费，所以说出现什么疏漏，你得忍者。还有一些案件，是没有办法解决的上访案件。让我们的学生了解一下，国家司法体制存在什么问题，你要了解一下穷人的心声，帮助穷人。同样，没有什么风险，反正也不好解决。另外，老师进行监督。还有一个是校外实习，你看现在一个律师所，我们政法大学也派学生过来了，我们叫双师制，主要是人力不够，其实国外叫校外诊所。它实际上有一个叫督导，就是律师在、老师在，两个老师都在带徒弟，在美国有个师生比例是1：8，1个老师带8个学生，遇到什么问题，并不是说老师你看这个事该怎么办？老实说这个事你还不知道吗？我告诉

13、你。在法律诊所，老师永远说，你怎么想？我们现在总是在讲，美国的法学院好，怎么好啊。你们都听过这样的话，像律师一样思考。其实这个说法就是错了，美国的案例教学是什么？是像章以后律师一样思考，但是你们现在讲，叫像律师一样去操作，去行动。什么意思啊，实习就是让你去像律师一样去操作。实习律师制度就是让这样去做。但是这个做有什么问题呢？你要注意，在法学院的时候就要这样去做，因为，不能说我们的律师没有经验，有经验。但他一个是忙，另外他教学没有经验。你要说，有了这些经验以外，任何人可以把课教好，那是错了。教学也是一门艺术。但是学校什么学校的老师会上课，他又没有经验。这是很大的一个问题。我们现在总是说，法学院请

14、一些教授，大律师到学校讲课去，错了，他也讲不了。另外有一些独家秘籍也没法给别人讲。所以实习律师这个制度，我们也值得反思，当然岗前集中培训，这个集中培训，将来做律师的时候，你会发现，会不停的有各种各样的培训。但是这个培训本身，你要注意，它的有效性。有效的执业证制度。这是我们现在都有实习，一年实习期，给你拿一个实习证。上面说的是不是不能单独执业，说一年之后才可以拿红本律师。还也一个职业宣誓制度。我觉得这个东西，不能小看，也不能高看。就像我们中国这样的国家，没有一种宗教感，就是有了宗教感也有问题。我们总说西方人信基督教，其实它都解决一部分问题。其实他的坏事，都信基督教照样有杀人放火的，照样有撒谎的，

15、克林顿搞不正当男女关系，他不照搞不误吗，他也是基督徒，他也有像我们讲的，真正的共产党员。真的基督和假的基督都有。你干了坏事以后去忏悔，其实我们要这样信，我们有这样一个假设，就是说人在利益面前，永远会选择利益。我们要有这样一个假设就行了。人在利益面前的时候，永远会选择利益不选择别的东西。围绕着这样一个基本假设，去设计制度，就会解决很多的问题，有一些制度，为什么会出现问题？就是他假设人要去选择正义，不去选择利益，出现了问题，出来是思想教育不够，要进行教育，培养一种什么主义的新人，这样就会解决问题了，其实他这种想法也是比较天真的，好傻好天真。其实他应该是选择利益，为什么？你要是假设人选择利益，这个社

16、会就会存在原始动力，人去选择利益以后，你争我抢，他需要规范。这样的社会就有了原始的动力你要选择公正，好象觉得，一个制度以这个作为出发点，这个社会就会缺少获利，缺少动力。什么意思？就是职业宣誓这个东西，不能看的太高，还要创造一种结构，比如说国外的律师执业规范，大并不是说像我们就是一种具文，主要是形成一种相互约束的机制这个就比较好了。第二节 代理关系的建立一、代理限制1身份限制以律师的名义代理案件，必须有证书。2业务限制委托人不能通过律师的手，达到他非法目的。二、委托人与律师关系建立的标志1起始时间2委托合同（1）委托人（2）律师事务所（3）委托合同的内容3委托代理的行为规范（1）禁止跨所执业（2

17、）禁止虚假承诺第三节 代理关系的一、律师代理服务的内容1咨询服务2案件调查3出庭代理4参与谈判5草拟文书6协调关系7保管财物一个律所管理的好坏，从咨询服务就看的出来，其实包括对你们的前台，其实我们可以看看不同的律所，北京的一些好的所，跟你们很多律师事务所，打一个电话，我就能看的出来，这个律所管理怎么样。参与谈判，也是很重要。比如说WTO我们总是认为是一种商业性谈判，其实忘了它是一种法律的谈判。还有一些原则规范，包括信息沟通的问题，信息沟通不畅，甚至说律师特别忙，没有时间去沟通。当然说，我们现在国内的收费标准的问题，有一个相应的规则，都是说合理收费，当然这个合理怎么去判断，根据律师，是大律师小律

18、师、经验、知名度、案子的标的，风险、难易程度，反正是合理的。沟通是比较重要的。为什么？在国外可能收费有的时候，不是按标的，大家做业务都知道，很多案件可能标的都很大，但是法律关系比较简单，所以你不能按标的来收费。国外都是按小时来收费比较多。这个有什么样的好处呢？就是他可以给律师以充分的时间进行信息的沟通。反复的沟通。我刚才说了，要以委托人为中心，以他为中心，你要了解委托人的真意，沟通是非常重要的。沟通当然说了，是需要有一些技巧的。会见沟通，第一步就是建立信赖关系是非常重要的。有时候说，我非常理解你，你受这样的医疗事故真不容易，我很同情你。其实你说这样的话，就是把关系拉近了。第四节 代理关系的终止一、委托代理关系终止的情形1委托人拒绝辩护或代理委托人和律师的关系，是一种这种关系当中，自治权是属于委托人的，他随时可以提出来。2委托合同终止3律师拒绝辩护、代理律师的职业风范，是要屏除自己的普通人的情感，屏除宗教信仰，但是，如果你这种宗教信仰过于的强烈，会影响到你的执业行为的时候，你同样要主动的解除这种关系，这同样也是一种执业的风范。当然这种界限把握起来也是比较困难的。4其他特殊情况二、委托代理关系终止过程中的律师的附属义务