冲突规范与准据法ppt课件.ppt

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2022/10/14,1,第五讲,冲突规范与准据法,2022/10/14,2022/10/14,2,纲要,第一节法律冲突含义、条件、决绝法律冲突的方法第二节冲突规范冲突规范的结构、连结点、系属公式第三节准据法的确定准据法的选择方法、时际冲突和区际冲突第四节冲突法的一般问题识别、反致、先决问题、法律规避、外国法内容的查明、公共秩序保留,2022/10/14,3,小明和小红是两个中国留学生，共赴美国留学生活。

他们感情稳定，决定在美国结婚。

于是他们在美国按照当地的宗教仪式结了婚。

那么，他们缔结的婚姻在中国效力如何？

2022/10/14,4,第一节法律冲突,一、什么是法律冲突法律冲突是指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。

只要各法律对同一问题作了不同规定，当某种事实将这些不同的法律规定联系在一起时，法律冲突便会发生。

2022/10/14,5,二、法律冲突的种类,公法冲突和私法冲突积极冲突和消极冲突空间上的法律冲突、时际法律冲突、人际法律冲突时际法律冲突可能影响同一社会关系的新法与旧法，前法与后法之间的冲突。

人际法律冲突适用于不同种族、民族、宗教、部落以及不同阶段的人的法律之间的冲突。

如：

一个22岁汉族男青年与一个18岁蒙古女青年要求结婚立法冲突、司法冲突和守法冲突平面的法律冲突和垂直的法律冲突平面的法律冲突发生冲突的法律处于同一层次、同一水平线上，甚至处于同等地位。

如国际法律冲突、区际法律冲突、普通法与衡平法之间的冲突。

垂直的法律冲突发生冲突的法律处于不同层次，它们之间的关系是上下关系或纵向关系，如中央立法与地方立法之间的冲突，宪法与普通法律之间的冲突等。

2022/10/14,6,归纳：

二、法律冲突的种类,2022/10/14,7,三、解决法律冲突的方法,1、冲突法的调整方法

（1）适用冲突规范，找出某个涉外民商事应以何国法作为准据法

（2）适用准据法来确定该涉外民商是关系当事人间的权利义务。

2、实体法的调整方法指有关国家间通过双边或多边国际条约的方式，制定统一的实体法，以直接规定涉外民商事关系当事人的权利义务关系，从而避免或消除法律冲突。

2022/10/14,8,案例1海关变卖进口货物后发还余款案,一新加坡A公司向海南省一外贸公司B出口一批货物，货物运抵海口海关后，因B公司涉嫌走私，主要负责人逃走不知去向。

后查明B公司以前有走私行为，但这次交易属正当交易。

3个月以后，海口海关根据中华人民共和国海关法第21条将货物提取变卖。

A公司要求海口海关将变卖所得价款在扣除运输、装卸、储存等费用和税款后返还给A公司。

海口海关认为应返还给收货人，即B公司。

A公司向海口市中级人民法院提起确定货物所有权人之诉，海口市中级人民法院依据国际贸易惯例判决A公司是该批货物的所有权人。

A公司拿着法院的判决要求海口海关将余款退还给它。

请问：

海口海关是否应该将余款退还给A公司，为什么？

2022/10/14,9,案例2张子强案内地与香港的刑事法律冲突问题,香港居民张子强及其为首的犯罪集团在20世纪最后十年所犯下的登峰造极的罪行，被世人称为“世纪大劫案”、“亚洲第一大案”，其抢劫动辄千百万元，绑架勒索达16.38亿元。

北京为香港与中国内地犯罪分子共同作案，犯罪行为跨越两地，且数罪交织；全部案犯均在内地落入法网并受到审判和刑罚处罚。

该案主犯张子强，又称大富豪等人在20世纪90年代初组成犯罪集团。

在广州、深圳等地多次密谋、策划在香港进行绑架、抢劫、走私武器弹药等犯罪活动。

1995年后，该集团与另一个以叶继欢为首的犯罪集团勾结到一起，组成了更为猖狂的犯罪集团。

由于该集团心狠手辣、狡诈多端，一直未受到法律追究。

张子强虽多次被香港警方抓获，但总能逃脱法律的惩罚。

1998年初，该犯及其同党（共17名香港居民和18名内地居民）被内地公安机关抓获。

1998年10月，该犯被广州市中级人民法院判处死刑。

2022/10/14,10,思考,1、内地法院对张子强案是否有管辖权？

2、内地刑法和香港刑法对该问题的规定有何差异？

3、你认为解决刑事案件管辖权冲突的规则应该如何确定？

4、如果香港法院请求移交张子强到香港受审，内地法院可否拒绝，理由是什么？

2022/10/14,11,第二节冲突规范,一、冲突规范的概念冲突规范是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。

如我国1986年民法通则第149条规定：

“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。

”这一条冲突规范就指出了涉外不动产继承的法律关系应适用不动产所在地国家的法律。

如果不动产在中国境内，就依中国法；如果不动产在日本境内，就依日本法。

2022/10/14,12,二、冲突规范的结构1范围又称连结对象、起作用的事实、问题的分类等，是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题，通过冲突规范的范围可以判断该规范用于解决哪一类民商事法律关系。

2系属是规定冲突规范中范围所应适用的法律。

它指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题时应如何适用法律，或允许当事人或法院在冲突规范规定的范围内选择应适用的法律。

3关联词如：

适用法律或依法律。

第二节冲突规范,2022/10/14,13,三、冲突规范的类型,第二节冲突规范,2022/10/14,14,一日本人在中国发生交通事故案,案情：

有一日本人驾驶我国牌照汽车，在武汉市中山达到发生车祸，撞到一菲律宾人，受害人乘飞机到新加坡后死于当地医院，确定死因是车祸内伤所致。

汽车保险由我国保险公司承保。

该日本人在武汉有住所，被害人之利害关系人在武汉市中级人民法院起诉，请求民事损害赔偿。

思考：

我们怎样运用国际私法进行解决？

2022/10/14,15,四、连结点,

（一）连结点的法律意义是冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的根据。

例如，我国民法通则第144条规定：

“不动产的所有权，适用不动产所在地法律”这条法律就是以“不动产所在地”作为适用法律的根据的。

我们常常从法律关系的构成要素中选择其中之一作为选择准据法的媒介，这些被指定为媒介的要素，就是连结点。

例如，关于侵权行为，可供考虑的要素有加害者和受害者的国籍、住所，加害行为地，损害发生地，等等，作为完善的立法，就要选择一个关系最密切的要素作为媒介。

当某一要素被选为媒介时，它就是连结点。

2022/10/14,16,四、连结点,

（二）连结点的类型动态连结点：

如某中国人在美国居住多年后，申请出籍和加入美国国籍单纯的事实主要包括物之所在地和法院地。

法律概念，如国籍、住所、法律行为所在地，等等。

正因为这些连结点是法律上的概念，有人称之为连结概念。

2022/10/14,17,五、系属公式,

（一）系属公式的含义或称冲突原则把一些解决法律冲突的规则固定化，使它成为国际上公认的或为大多数国家所采用的处理原则，以便解决同类性质的法律关系的法律适用问题。

系属公式是通过双边冲突规范发展起来的。

但系属公式本身并不是冲突规范，仅是冲突规范的系属部分，只有与冲突规范的范围部分结合起来，才构成完整的冲突规范。

2022/10/14,18,

（二）几种常见的系属公式,1属人法2物之所在地法3行为地法4当事人合意选择的法律5法院地法：

审理涉外民商事案件的法院所在地国家的法律。

它常用来解决涉外民事诉讼程序方面的法律冲突。

6旗国法：

就是旗帜所属国家的法律，它常用来解决船舶、航空器在运输过程中发生纠纷时的法律冲突问题。

7最密切联系地法,2022/10/14,19,一日本人在中国发生交通事故案,有一日本人驾驶我国牌照汽车，在武汉市中山达到发生车祸，撞到一菲律宾人，受害人乘飞机到新加坡后死于当地医院，确定死因是车祸内伤所致。

汽车保险由我国保险公司承保。

该日本人在武汉有住所，被害人之利害关系人在武汉市中级人民法院起诉，请求民事损害赔偿。

2022/10/14,20,分析,1、法院是否应当受理？

武汉市中级人民法院以被告住所地或侵权行为地为管辖根据受理汽车事故损害赔偿请求。

2、法律冲突问题应用哪国法律？

法院地中国法驾驶人国籍日本法受害人国籍菲律宾法汽车保险中国法损害事实发生地中国法损害结果发生地新加坡法,2022/10/14,21,3、冲突规范我国民法通则第146条：

侵权行为地的损害赔偿使用侵权行为地法。

4、解释连结点，寻找准据法侵权行为发生地和侵权行为结果地不一致时，中国法院可以选择其中之一，侵权行为地在中国。

5、解释、适用准据法依中国民法通则中的有关实体法作出判决。

2022/10/14,22,第三节准据法的确定,一、什么是准据法是指经冲突规范指引用来确定国际民事关系的当事人的权利义务关系的具体实体法规则。

由于冲突规范只起间接调整的作用，只有和所指定的准据法结合起来才能调整这种关系。

冲突规范所指引的某一实体法规范包括某一国家的实体法，也包括某一法域的实体法（如香港），同时也包括被冲突规范指向的某一国际统一实体法条约或国际惯例。

2022/10/14,23,2022/10/14,24,二、准据法的选择方法,2022/10/14,25,三、发生区际法律冲突时准据法的确定,1、一国冲突规范指定适用外国法被指定的国家可能是单一法律制度国家，也可能是多法域国家。

2、一国冲突规范指定适用某一多法域国家的法律

（1）由法院直接依据所适用的冲突规范中的连结点，如住所、居所、行为地或物之所在地等，径自适用该具体地点的法律为准据法。

（2）按被指定为准据法的准据法国的“区际私法”，即该国用以调整其国内各法域之间法律冲突的法律中的有关规定加以确定。

我国司法实践中采用上述两种方法结合使用的作法最高院民通意见第192条,2022/10/14,26,四、发生时际法律冲突时准据法的确定,2022/10/14,27,第四节冲突法的一般问题,一、识别二、反致三、先决问题四、法律规避五、公共秩序保留六、外国法内容的查明,2022/10/14,28,一、识别,

（一）概念也叫定性或归类是指法院受理某一民商事案件后，依照一定的法律观点和法律概念对有关案件的事实或问题进行分析，将其归入一定的法律范畴，并对有关冲突规范的范围进行解释，从而确定应该援用哪一种冲突规范的法律认识过程。

2022/10/14,29,安东夫人诉巴特罗案,该案是1889年法国最高法院对一起涉外民事案件的审理，树立了典型识别制度的判例先例。

案情：

安东夫妇均为马耳他人，安东夫人在丈夫死后要求取得其丈夫所遗土地的收益。

安东夫妇结婚时住所地是马耳他，婚后移居当时的法国殖民地阿尔及利亚，在那里购买了地产。

安东夫人在阿尔及利亚法院提起诉讼，要求根据马耳他法律，享有夫妻共同财产的一半以及死去丈夫地产的1/4用益权。

当时的马耳他法律规定：

未亡配偶以配偶身分可以取得已亡配偶的遗产；未亡配偶可以取得已亡配偶1/4的地产用益权。

当时的法国法规定：

未亡配偶可以以继承人身份取得已亡配偶的遗产，但是未亡配偶不得取得已亡配偶地产的用益权。

2022/10/14,30,如果根据马耳他的法律观点，安东夫人的请求的性质应定为配偶权利，那么根据法国关于解决涉外夫妻财产关系的冲突规范，应适用马耳他法律，即配偶权利依结婚时当事人的住所地法，其结果是安东夫人依法可以取得土地收益的四分之一；如果根据法国法的观点，将其性质定为不动产继承，则应该适用法国法，结果依据法国的冲突规范的规定，不动产继承依物之所在地法，即法国法，安东夫人则不能取得土地的收益权。

可见，本案的关键问题是如何对安东夫人要求的法律事实进行识别，以判定其究竟是夫妻财产关系，还是继承关系问题。

这一识别直接涉及采用何国法律为准据法，其判断结果也将截然相反。

本案中法国最高法院最后依据外国法律的观点进行了识别，将该案件纠纷识别为夫妻财产关系，使得马耳他的法律得以适用，满足了原告安东夫人的诉讼请求。

2022/10/14,31,

（二）识别的标准,2022/10/14,32,2022/10/14,33,

（二）识别的标准,思考：

你觉得上述各种理论都完善吗？

各国法