民诉大纲解读配套模拟题韩心怡.docx
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民诉大纲解读配套模拟题韩心怡
2016年司法考试大纲民诉新增司法解释和规定解读
韩心怡
☺2016年司法考试大纲民诉部分总体情况概览
变化幅度不大：
新增子考点2个；新增法律法规1件
新增子考点
第十三章第二节“普通程序的基本阶段”，考点“开庭审理”中新增子考点“庭审调解”
第十四章第三节“对小额案件审理的特别规定”，考点“小额诉讼程序的特别规定”中新增子考点“对适用小额案件审理程序异议的处理”
新增法律法规
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件的若干问题的规定》
☺2016年民诉部分命题趋势预测
1、仍旧围绕两大核心：
2012年民诉法修正案+2015年《民诉解释》
2、仍旧侧重对法律规范中新增内容和修改内容的考察
【提示】公益诉讼和执行异议仍旧是考察重镇。
虽然新大纲并未纳入《最高人民法院关于审理消费民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》，但考生对环境民事公益诉讼（《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》）和消费民事公益诉讼的相关规定仍应给予充分重视。
3、仍旧采用愈加灵活化的命题方式，侧重考察学生的分析能力、分类讨论能力和解决问题的能力，且题干的案例化趋势可能增强。
一、对新增子考点的解读
新增考点
核心内容解读
庭审调解
1、调解适用的程序阶段：
法院调解原则贯穿于民事诉讼程序的全过程，主要包括诉前先行调解、审前调解/庭前调解、庭审调解。
2、调解的适用范围——不适用调解的案件：
（1）适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件；
（2）婚姻等身份关系确认案件以及其他依案件性质不能进行调解的案件；（3）执行案件。
3、审理前通过调解分流案件（庭前调解）：
对于开庭前可以调解的，法院应采取调解方式及时解纷
4、调解的方式：
法院审理民事案件，调解过程不公开，但当事人同意公开的除外。
5、调解协议与调解书：
调解协议内容不公开，但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益，法院认为确有必要公开的除外。
对适用小额案件审理程序异议的处理
1、当事人的程序选择权与异议权：
当事人对按照小额诉讼案件审理有异议的，应当在开庭前提出。
2、对异议的处理方式：
法院经审查异议成立的，适用简易程序的其他规定审理；异议不成立的，告知当事人并记入笔录。
若案件应当适用普通程序审理的，裁定转为普通程序。
3、法律效力：
适用简易程序的其他规定或普通程序审理前，双方当事人已经确认的事实，可以不再进行举证、质证。
4、小额诉讼案件不得上诉、可以再审
（1）再审管辖法院：
向原审法院申请再审
（2）当事人以《民诉法》第200条规定的法定再审事由申请再审的，法院应当受理——若申请再审事由成立的，应当裁定再审并组成合议庭进行审理，此时做出的再审判决、裁定，当事人不得上诉。
（3）当事人以不应适用小额诉讼程序审理案件为由申请再审的，法院应当受理——若理由成立，应当裁定再审并组成合议庭进行审理，此时作出的再审判决、裁定，当事人可以上诉。
二、对《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件的若干问题的规定》之解读
☺执行异议=执行行为异议+执行标的异议
总体原则：
形式审查、书面审查为主
相关主体：
申请执行人VS被执行人VS案外人VS执行标的受让人
总体框架（32条、三大部分）
1、执行异议和复议程序的一般规定
2、执行行为异议和复议程序的规定
3、案外人异议程序的规定
主要
内容
解读
主要
内容
解读
主要
内容
解读
1、执行异议原则上应当在3日内立案
（1）法院应当在3日内立案，并在立案后3日内通知异议人和相关当事人。
（2）不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。
（3）若执行法院消极不受理、不审查异议，异议人有权向上一级法院提出异议。
2、执行异议的事由应当一次性提出
（1）当事人、利害关系人对同一执行行为如果有多个异议事由，但未在异议审查过程中一并提出，撤回异议或者被裁定驳回异议后，再次就该执行行为提出异议的，法院不予受理。
（2）案外人撤回异议或者被裁定驳回异议后，再次就同一执行标的提出异议的，法院不予受理。
3、被限制出境的人有权申请复议
（1）被限制出境的人可以自收到限制出境决定之日起10日内向上一级法院申请复议。
（2）上一级法院应当自收到复议申请之日起15日内作出决定；复议期间，不停止原决定的执行。
4、第三人代为偿债的无正当理由不得反悔
执行过程中，第三人因书面承诺自愿代被执行人偿还债务而被追加为被执行人后，无正当理由反悔并提出异议的，法院不予支持。
5、被执行人名下的唯一住房可以执行
金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，法院不予支持：
（1）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；
（2）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；（3）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。
6、司法拍卖违法时可撤销
符合下列情形时，司法拍卖应当撤销：
（1）竞买人之间、竞买人与拍卖机构之间恶意串通，损害当事人或者其他竞买人利益的；
（2）买受人不具备法律规定的竞买资格的；（3）违法限制竞买人参加竞买或者对不同的竞买人规定不同竞买条件的；（4）未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的；（5）其他严重违反拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形。
7、赋予强制执行效力的担保债务应当执行
（1）公证机关依法赋予担保债务强制执行效力的，法院应予执行。
（2）被执行人仅以担保合同不属于赋予强制执行效力的公证债权文书范围为由申请不予执行的，不予支持。
8、执行标的权属原则上根据登记和占有情况判断
执行标的权属的判断原则：
形式审查为主，实质审查为辅。
（1）若执行标的是不动产、有登记的动产和其他财产权，根据登记来判断权利人；对没有登记的动产，根据占有情况判断权利人。
（2）若是没有登记的建筑物、构筑物及附属设施，或者是没有占有情况的动产和其他财产，则根据相关行政许可、当事人之间的合同等证据来判断权利人。
9、法院不能执行买受人购买的符合法定保护条件的未过户不动产
（1）买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，法院应予支持：
在法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；
在法院查封之前已合法占有该不动产；
已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；
非因买受人自身原因未办理过户登记。
（2）买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，法院应予支持：
在法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；
所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；
已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。
（3）对被查封的办理了受让物权预告登记的不动产，受让人提出停止处分异议的，法院应予支持；符合物权登记条件，受让人提出排除执行异议的，应予支持。
10、不动产承租人主张租赁权必须在法院查封之前占有不动产
（1）承租人请求在租赁期内阻止向受让人移交占有被执行的不动产，在人民法院查封之前已签订合法有效的书面租赁合同并占有使用该不动产的，法院应予支持。
（2）如果案外人与被执行人恶意串通，以明显不合理的低价承租被执行的不动产或者伪造交付租金证据的，对其提出的阻止移交占有的请求，法院不予支持。
11、完善和细化了执行行为异议的相关规定
（1）提出执行行为异议的主体：
当事人、利害关系人
（2）提出异议的方式：
书面异议
（3）适用情形：
执行行为违反法律规定
（4）管辖法院：
向负责执行的法院提出异议；委托执行后，当事人、利害关系人对原执行法院的执行行为提出异议的，原则上由提出异议时负责该案件执行的法院审查处理，但受指定或受委托的法院是原执行法院的下级法院的，仍由原执行法院审查处理。
（5）处理方式：
法院应当自收到书面异议之日起15日内审查——理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成的，裁定驳回。
（6）救济机制——复议：
自裁定送达之日起10内有权向上一级法院申请复议。
三、新增考点配套练习题
1、以下有关民事审前程序的表述中，正确的有（）
A依据案件的性质和具体情况，对于开庭前可以调解的，法院应采取调解方式及时解决纠纷
B庭前会议不是案件的必经环节，交换证据、归纳争点是庭前会议的重要内容
C法院依据当事人的诉讼请求、答辩意见及证据交换情况等归纳出争点后，应当就其所归纳的争点向当事人征求意见
D在审理前准备过程中，若发现当事人没有争议且符合督促程序规定条件的，应当转入督促程序
【答案】ABC
【考点】审前程序
【解析】《民诉解释》第226条规定：
“人民法院应当根据当事人的诉讼请求、答辩意见以及证据交换的情况，归纳争议焦点，并就归纳的争议焦点征求当事人的意见。
”因此选项C的说法正确。
《民诉法》第133条第
（一）项规定：
“当事人没有争议，符合督促程序
2、依据法律及司法解释的规定，民事案件的庭前会议可以包括的内容有（）
A法院依职权调查收集证据，并要求当事人提供证据
B审查并处理当事人提出的反诉以及第三人提出的与本案有关的诉讼请求
C进行调解
D明确原告的诉讼请求和被告的答辩意见
【答案】BCD
【考点】庭前会议
【解析】依据《民诉解释》第225条的规定，庭前会议可以包括的内容有：
明确原告的诉讼请求和被告的答辩意见；审查处理当事人增加、变更诉讼请求的申请和提出的反诉，以及第三人提出的与本案有关的诉讼请求；根据当事人的申请决定调查收集证据，委托鉴定，要求当事人提供证据，进行勘验，进行证据保全；组织交换证据；归纳争议焦点；进行调解。
考生须注意不要混淆庭前会议的内容与整个审理前准备阶段的内容。
3、以下有关民事庭审程序的理解，错误的有（）
A当事人在审前准备阶段认可的事实和证据，在庭审中不得提出不同意见，这也体现了民事诉讼诚实信用原则的基本精神
B适用民事普通程序审理案件时，法院可以根据案件的具体情况将法庭的调查和法庭辩论合并进行
C法庭审理应当围绕当事人争议的事实和证据等焦点问题进行，法律适用问题由法官在评议阶段决定
D对法院调取的证据，在庭审过程中不需要进行质证
【答案】ABCD
【考点】庭审程序
【解析】《民诉解释》第229条规定：
“当事人在庭审中对其在审理前的准备阶段认可的事实和证据提出不同意见的，人民法院应当责令其说明理由。
必要时，可以责令其提供相应证据。
人民法院应当结合当事人的诉讼能力、证据和案件的具体情况进行审查。
理由成立的，可以列入争议焦点进行审理。
”因此选项A的说法错误。
《民诉解释》第230条规定：
“人民法院根据案件具体情况并征得当事人同意，可以将法庭调查和法庭辩论合并进行。
”因此将法庭调查与法庭辩论合并，不能由法院单方决定，还需要获得当事人的同意，选项B说法错误，当选。
依据《民诉解释》第228条的规定，法庭审理的主要内容是当事人争议的事实、证据和法律适用等焦点问题，因此选项C的说法错误。
4、以下有关我国小额诉讼程序的说法中，符合法律和司法解释规定的有（）
A法院受理小额诉讼案件时，应当告知当事人该类案件实行一审终审
B当事人可以协商确定小额诉讼案件的举证期限，但须经法院准许且一般不得少于七日
C如果当事人对按照小额诉讼程序审理案件有异议，可以在裁判作出前提出异议
D在小额诉讼案件中，法院作出的管辖权异议裁定和驳回起诉裁定，均可以上诉
E对小额诉讼案件的判决，当事人可以依法申请再审，法院裁定再审后作出的再审判决，当事人可以上诉
【答案】A
【考点】小额诉讼的特点
【解析】《民诉解释》第277条第一款规定：
“小额诉讼案件的举证期限由人民法院确定，也可以由当事人协商一致并经人民法院准许，但一般不超过七日。
”因此选项A说法错误。
《民诉解释》第281条规定了当事人的程序异议权：
“当事人对按照小额诉讼案件审理有异议的，应当在开庭前提出。
人民法院经审查，异议成立的，适用简易程序的其他规定审理；异议不成立的，告知当事人，并记入笔录。
”小额诉讼程序中针对管辖权异议的裁定和驳回起诉的裁定，均一经作出即生效，不得上诉。
《民诉解释》第426条：
对小额诉讼案件的判决、裁定，当事人以民事诉讼法第二百条规定的事由向原审人民法院申请再审的，人民法院应当受理。
申请再审事由成立的，应当裁定再审，组成合议庭进行审理。
作出的再审判决、裁定，当事人不得上诉。
当事人以不应按小额诉讼案件审理为由向原审人民法院申请再审的，人民法院应当受理。
理由成立的，应当裁定再审，组成合议庭审理。
作出的再审判决、裁定，当事人可以上诉。
5、小翠起诉阿花返还借款3000元，法院决定适用小额诉讼程序审理。
关于该案的审理，下列选项中说法错误的有（）
A在开庭审理过程中，阿花认为法院不应适用小额诉讼程序审理本案并提出异议，法院应当对阿花的异议进行审查
B若小翠认为法院不应适用小额诉讼程序审理本案，其应当在法庭辩论终结前向法院提出异议
C如果法院审查后，认为阿花的异议成立，则应当裁定将案件转为普通程序审理
D如果法院审查后，认为阿花的异议不成立，应当告知阿花并计记入笔录
【考点】对适用小额案件审理程序的异议及其处理方式
【答案】ABC
【解析】提出异议的时间是开庭前。
法院经审查异议成立的，适用简易程序的其他规定审理；异议不成立的，告知当事人并记入笔录。
若案件应当适用普通程序审理的，裁定转为普通程序。
6、王六与大黄借款合同纠纷一案，北京市海淀区法院适用小额诉讼程序审理后作出判决,要求王六在15日内向大黄返还借款2500元。
以下有关本案的说法中，正确的是（）
A对法院作出的该判决，王六和大黄均不得上诉、不得申请再审
B如果王六以适用法律错误为由向海淀区法院申请再审，法院应当受理
C如果王六以不应适用小额诉讼程序审理本案为由申请再审，法院不予受理
D法院对小额诉讼案件进行再审后作出的判决、裁定，当事人一律不得上诉
【答案】B
【考点】小额诉讼案件的再审
【解析】申请再审的事由不同，作出判决的法律效力不同
7、小新与小柔因借款纠纷诉至法院，法院判决小新应归还小柔借款。
进入执行程序后，由于小新是“月光族”，没有任何现金，法院扣押了小新住所处的一套高级电玩设备准备拍卖。
小新提出该电玩设备是其女友送给自己的信物，申请用一套价值与电玩设备相当的邮票替换电玩设备。
法院认为邮票不足以抵偿小新的债务，未予同意。
小新认为扣押行为错误，提出异议。
以下有关本案的说法中，正确的有（）
A小新应当向负责执行的法院的上一级法院，提出书面异议
B小新应当向负责执行的法院，提出口头异议
C法院应当自收到异议之日起15日内对异议进行审查，理由成立的，决定撤销或改正扣押行为
D若法院经过审查，驳回了小新的该异议，则小新有权向执行法院的上一级法院申请复议
【答案】D
【考点】执行行为异议及复议
【解析】小新的异议对象是执行行为即扣押行为的合法性，对执行行为异议的裁定不得上诉，但可以向上一级法院申请复议。
因此选项D正确。
执行行为异议须以书面方式提出，法院对异议的处理方式用裁定。
8、以下有关执行异议的说法中，符合法律和司法解释之规定的有（）
A当事人对法院的同一执行行为有多个异议事由，但未在异议审查过程中一并提出，若其异议被法院裁定驳回，则无权再次针对该执行行为提出异议
B执行过程中，第三人因书面承诺自愿代被执行人偿还债务而被追加为被执行人后，反悔并提出异议的，法院应予支持
C执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋，后又以执行标的是本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出执行异议的，法院不予支持
D对当事人的执行异议申请，法院应当在5日内立案并在立案后10日内通知异议人和相关当事人
【答案】AC
【解析】执行异议的事由应当一次性提出，选项A正确，此时法院不予受理二次异议申请。
第三人代为偿债的，无正当理由不得反悔——执行过程中，第三人因书面承诺自愿代被执行人偿还债务而被追加为被执行人后，无正当理由反悔并提出异议的，法院不予支持。
选项B错误。
法院应当在3日内立案，并在立案后3日内通知异议人和相关当事人。
选项D错误。
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