法律法规复习点.docx

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法律法规复习点

法人

一、法人应当具备的条件：

1、依法成立

2、有必要的财产或经费

3、有自己的名称、组织机构和场所

4、能够独立承担民事责任

二、法人的分类：

1、企业法人

2、非企业法人——行政、事业、社团法人

代理

一、代理的法律特征：

1、必须在代理权限范围内活动

2、以被代理人的名义活动

3、代理行为须具法律意义

4、法律后果归属于被代理人

二、代理的种类：

1、委托代理（又名意定代理、任意代理）

2、法定代理：

根据法律的规定而发生（如监护人）

3、指定代理：

法院或有关单位指定

三、建设工程代理行为的设立：

1、不得委托代理的：

如违法分包

2、须取得法定资格的：

如招标代理机构应具备如下条件

1场所和资金

2专业力量

3专家库

4资格有国务院或省级建设行政主管部门认定

3民事委托代理

四、代理终止:

1委托代理终止

1届满或事务完成

2取消或辞去委托

3被代理人或代理人法人终止

（建设工程代理终止主要为前三项）

4代理人死亡

5代理人丧失民事行为能力

3、法定代理或指定代理终止：

1被代理人取得或恢复民事行为能力

2被代理人或代理人死亡

3代理人丧失民事行为能力

4指定代理的指定单位取消指定

5其他原因引起的监护关系消灭

五、无权代理：

1、自始无权代理

2、超越代理权

3、代理权已终止

六、表见代理：

1、须存在让人相信的事实或理由（客观要件）

2、须本人存在过失，让人相信其有代理权

3、须相对人为善意（主管要件）

物权

一、物权特征：

1、支配权

2、绝对权

3、财产权

4、排他性

二、物权种类：

1、所有权（包括4权）：

1占有权

2使用权

3收益权

4处分权

2、用益物权（依法占有、使用和收益）

3、担保物权（依法享有就担保财产优先受偿的权利）

三、土地所有权：

1、城市市区的土地属国家所有

2、农村和城郊属农民集体（法律规定的除外）

3、宅基地和自留地、自留山属农民集体

四、建设用地使用权：

1、只能存在于国家所有的土地上，不包括集体所有

2、设立：

1出让或划拨等方式

2工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性土地，应采取招标、拍卖等公开竞价方式

3、建设用地的流转、续期和消灭应符合下列规定：

1书面合同，不超过剩余期限

2申请变更登记

3附着建筑物和设施一并处分

五、地役权（用益物权）：

合同一般包括：

1当事人的姓名或者名称和住所

2供役地和需役地的位置

3利用目的和方法

4利用期限

5费用及其支付方式

6解决争议的方法

7自合同生效时设立。

要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人

债权

一、债的内容：

物权是绝对权，债权是相对权：

1、债权主体的相对性

2、债权内容的相对性

3、债权责任的相对性

二、建设工程债的发生根据：

1、合同

2、侵权

3、无因管理

4、不当得利

三、建设工程债的常见种类：

1、施工合同债

2、买卖合同债

3、侵权之债

知识产权

一、知识产权基本类型（智力成果）：

1、著作权，包括邻接权

2、工业产权，包括专利权和商标权

3、我国的知识产权包括：

著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权、其他科技成果权

二、知识产权的法律特征：

1、财产权和人身权的双重属性

2、专有性

3、地域性

4、期限性

三、专利权（所享有的制造、使用和销售的专有权）

1、发明创造：

产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

应当具备以下条件：

1须是一种能够解决特定技术问题作出的创造性构思

2必须是具体的技术方案

3必须是利用自然规律的结果

2、实用新型：

对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案（小发明）：

必须具有一定的形状或者结构，或者两者的结合（如果是方法，不能获得实用新型专利。

即使是产品，如果没有固定的形状或者是材料本身，也不能成为实用新型的客体

3、外观设计：

对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

必须具备以下条件：

1是形状、图案、色彩或者其结合的设计

2是对产品的外表所作的设计

3具有美感

4是适合于工业上应用的新设计。

四、授予专利权的条件：

1、授予发明和实用新型专利权的条件：

1新颖性

2创造性

3实用性

2、授予外观设计专利权的条件：

1新颖性

2富有美感

3适于工业应用

五、自申请日起计算，发明专利权的期限为20年，实用新型和外观设计专利权为10年

六、专利申请（国务院专利行政主管部门收到之日或邮寄的邮戳日为专利申请日）

1、应提交的文件：

①请求书

②说明书及摘要

③权利要求书

2、专利初步审查和公布：

符合条件的，自申请日满18个月，即行公告

3、实质审查：

自申请日起3年内，根据申请人随时提出的请求或主管部门认为必要时，进行实质审查

4、专利权的授予：

专利权自公告之日起生效

七、商标权（需向商标局申请商标注册）：

1、商标专用权的内容只包括财产权

2、商标专用权包括使用权和禁止权两个方面

3、保护对象是经核准注册的商标

4、商标专用权的申请应提交商标注册申请书1份，商标图样5份，黑白墨稿1份

5、商标专用权的审查和批准：

1初步审定：

自收到文件日起9个月内形式和实质审查完毕，公告

2异议程序：

自公告日起3个月内可以提出，经调查核实后，自公告期满起12个月内做决定，并书面通知双方，不服的，收到通知后15日内申请复审，再不服上法院起诉

3核准注册：

异议程序后，予以公告

6、续展、转让和使用许可：

1自核准日起，有效期10年

2商标期满前12个月内申请续展（有6个月宽展期），可无数次续展，每次续展10年。

八、著作权（等同版权：

文学、艺术和科学作品）

1、建设工程主要著作权作品：

①文字作品

②建筑作品

③图形作品

2、单位作品：

（作者和著作权是单位）

由单位主持，代表单位意志创作，并承担责任的作品

3、职务作品：

（作者和著作权是公民个人）为完成工作任务所创作，两年内，未经单位允许不能让别人用。

作者有署名权，著作权归单位的：

1主要利用单位条件的职务作品

2法律规定或合同约定的职务作品

4、著作权保护期：

1作者的署名权、修改权、完整权的保护期不受限制

2公民的作品保护期，为作者终生及其死后50年。

合作作品，截止于最后死亡者第50年的12月31日

3单位作品保护期为50年，截止于作品首次发表后第50年的12月31日，但50年内未发表的，不再受保护

九、建设工程知识产权偎权的民事责任:

1、《侵权责任法》规定，承担侵权责任的方式主要有：

①停止侵害

②排除妨碍；

3消除危险；

4返还财产；

5恢复原状；

6赔偿损失；

7赔礼道歉；

8消除影响、恢复名誉。

2、赔偿损失的数额有4种确定方法：

1按照权利人的实际损失确定；

2实际损失难以确定的，可按侵权人所获得的利益

3均难以确定的，参照该知识产权许可使用费的倍数

4均难以确定的，人民法院确定。

十、建设工程知识产权優权的行政责任

1、侵犯建设工程专利权的行政责任

由专利主管部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得4倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处20万元以下的罚款。

2、侵犯建设工程商标权的行政责任

①自行改变注册后信息的，由工商责令限期改正；期满不改正的，由商标局撤销其注册商标。

连续3年不使用的，任何单位或者个人可以向商标局申请撤销该注册商标。

商标局应当自收到申请之日起9个月内做出决定。

有特殊情况需要延长的，经国务院工商管理部门批准，可以延长3个月。

②将未注册冒充注册商标使用的，或者使用未注册商标中含有不得作为商标使用标志的，由工商制止，限改，可通报，违法经营额5万元以上的，可以处违法经营额20%以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足5万元的，可以处1万元以下的罚款。

3、侵犯建设工程著作权的行政责任

可由著管理部责令停止，没收所得，没收、销毁复制品，并可罚款；情节严重的，还可没收材料、工具、设备等：

①未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的；

②出版他人享有专有出版权的图书的；

③未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的；

4未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的;

5未经许可，播放或者复制广播、电视的；

6未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的；

7未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的；

8制作、出售假冒他人署名的作品的。

十一、建设工程知识产权侵权的刑事责任

严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。

侵权类别

民事赔偿

行政处罚

刑事处罚

建设工程专利权

1-100万元

罚≤违法所得4倍，无所得的罚≤20万元

严重的关≤3年或拘役+罚金；特别严重的关3-7年+罚金

建设工程著作权

≤50万元

没收所得，罚款

建设工程商标权

≤300万元

违法经营额≥5万罚20%；违法经营额<5万罚≤1万

担保

（方式：

保证、抵押、质押、留置和定金）

一、保证

1、保证合同内容：

①被保证的主债权种类、数额；

②债务的期限；

3保证的方式；

4保证担保的范围;

5证的期间；

6双方认为需要约定的其他事项

2、保证方式

1一般保证；

2连带责任保证。

3、保证人资格

以下组织不能作为保证人：

①国家机关不得为保证人，但经国务院批准的除外。

②学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。

③企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。

企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。

4、保证责任

①保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用

②一般保证未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。

③连带责任保证未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任

5、建设工程施工常用的担保种类

①施工投标保证金（投标人提交）

②施工合同履约保证金（中标人提交）

③工程款支付担保（发包人向承包人提交）

④预付款担保（发包人要求承包人提供）

二、抵押（不转移对财产的占有）

1、下列财产可以抵押：

（土地和建筑需抵押登记，自登记日起效；其他物品自抵押合同生效日生效）

①建筑物和其他土地附着物;

②建设用地使用权；

3以招标、拍卖、公开协商等方式取得的

4正在建造的建筑物、船舶、航空器

5生产设备、原材料、半成品、产品

6交通运输工具；

7法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

2、下列财产不得抵押：

①土地所有权；

②耕地、宅基地、自留地、自留山等集体的使用权；

3学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；

4所有权、使用权不明或者有争议的财产;

5依法被查封、扣押、监管的财产；

6依法不得抵押的其他财产。

3、抵押的效力

抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金损害赔偿金和实现抵押权的费用。

也可约定范围

4、抵押权的实现

①按抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。

②按合同生效的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。

抵押物已登记的先于未登记的受偿。

三、质押（转移对动产或权利的占有）

可以质押的权利包括：

1、汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单

2、依法可以转让的股份、股票

3、依法可转的商标专用权、专利权、著作权中的财产权

4、依法可质押的其他权利。

四、留置（占有动产）

留置权人负有妥善保管留置物的义务6因保管不善致使留置物灭失或者毁损的，留置

权人应当承担民事责任

五、定金

1、给付方不履行，无权要求返还定金；收受方不履行，应当双倍返还定金。

2、定金应当以书面形式约定。

在定金合同中应约定交付定金的期限。

定金合同从实际交付定金之日起生效。

3、数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。

各类证书有效期

名称

有效期

续期提前

续后

发明权

20年

实用和外观

10年

商标权

10年

著作权

个人终生+50年；单位发表后50年

保证期

债期满后6个月

工程一切险

动工至验收

施工许可证

3个月内开工

可延2次

3个月

开工报告

6个月内开工

重办

企业资质证

5年

60日

5年

注册证和章

3年

30日

3年

安全许可证

3年

3个月

3年

建设工程保险

一、建筑工程一切险（及第三者责任险）

1、投保人：

发包人

2、被保险人具体包括：

①业主或工程所有人；

②承包商或者分包商

③技术顾问，包括业主聘用的。

2、保险责任范围

①自然事件

②意外事故，包括火灾和爆炸。

3、保险期限

自动工或材料、设备运抵工地之时起始，至验收合格，或实际占用或使用或接收之时终止，以先发生者为准。

不得超出保险单中列明的

二、安装工程一切险（基本同建筑）

安装工程一切险对考核期的保险责任一般不超过3个月，若超过3个月，应另行加收保险费。

对于旧机器设备不负考核期的保险责任，也不承担其维修期的保险责任

三、工伤（应当）和建筑职工意外伤害险（鼓励）

四、保睑代理人（推销员）和保险经纪人（顾客）

建设工程法律责任制度

一、法律责任

1、法律责任分为：

违宪、刑事、民事、行政和国家赔偿责任。

2、特征：

①以法律义务存在为前提；

②法律责任即承担不利的后果；

③认定和追究，由国家专门机关依法定程序进行；

④法律责任的实现由国家强制力作保障。

3、民事责任（违约和侵权）的承担方式

①停止侵害；

②排除妨碍；

③消除危险；

④返还财产；

5恢复原状；

6修理、重作、更换；

7赔偿损失；

8支付违约金;

9消除影响、恢复名誉；

10赔礼道歉。

二、行政责任

1、行政处罚的种类:

①警告；

②罚款；

③没收违法所得，没收非法财物；

4责令停产停业；

5暂扣或者吊销许可证，暂扣或者吊销执照；

6行政拘留；

7法律、行政法规规定的其他行政处罚。

在建设工程领域主要有：

警告、罚款、没收违法所得、责令限改、责令停业、取消一定期限内投标资格、责令停工、降级、吊销资质证书（同时吊销营业执照）、责令停止执业、吊销执业资格证书或其他许可证等。

2、行政处分（国家工作人员）

行政处分种类有：

警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。

三、刑事责任

1、刑罚分为主刑和附加刑。

主刑包括：

主刑

附加刑

管制

罚金

拘役

剥夺政治权利

有期徒刑

没收财产

无期徒刑

驱逐出境

死刑

——

2、属于重大伤亡事故或者其他严重后果：

①造成死亡1人以上，或者重伤3人以上的；

②造成直接经济损失100万元以上的；

③造成其他严重后果的情形。

3、发生重大事故后

名称

原因

被罚人员

情节严重的

情节特别严重的

工程重大安全事故罪（安全）

降低工程质量标准

直接责任人员

5年以下或拘役，罚金

5~10年，罚金

重大责任事故最（伤亡）

违反作业安全规定

作业人员

3年以下或拘役

3~7年

强令他人冒险作业

命令人员

5年以下或拘役

5年以上

重大劳动安全事故罪（伤亡）

安全设施或条件不符合规定

直接负责的主管或其他责任人员

3年以下或拘役

3~7年

串通投标罪

相互串通

串通双方

3年以下或拘役，罚金

——

第二章

建设工程施工许可制度

一、施工许可证的适用范围

1、需要办理施工许可证的建设工程

境内房屋建筑、装修和与其配套安装，市政基础，向工程所在地的县级以上人民政府建设行政主管部门申领。

2、不需要办理施工许可证的建设工程

①投资额在30万元以下或者建筑面积在300m2以下。

级省建设部门可对限额调整，并报国务院建设部门备案。

②抢险救灾等工程

抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅3、③按国务院规定批准开工报告的建筑工程

④军用房屋建筑工程由国务院、中央军委另行规定

3、实行开工报告的，审查的内容主要包括：

①资金到位情况；

②投资项百市场预测；

③设计图纸是否满足施工要求；

4现场条件是否具备“三通‘平”等的要求。

二、施工许可证的法定枇准条件（收到申请15日内完成）

①巳经办理该建筑工程用地批准手续；

②在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证；

③需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求；

4巳经确定建筑施工企业；

5有满足施工需要的施工图纸及技术资料；

6有保证工程质量和安全的具体措施；

7建设资金已经落实；（工期不足1年的，不少于合同价的50%；超过1年的，不少于30%）

8法律、行政法规规定的其他条件。

（如需要监理或消防审核。

下列建设工程必须实行监理：

①国家重点建设工程；

②大中型公用事业工程；

③成片开发建设的住宅小区工程；

④利用外国政府或者国际组织贷款、援助资金的工程；

⑤国家规定必须实行监理的其他工程。

）

三、申请延期的规定（3个月内要开工）

向发证机关申请延期；两次为限，每次不超过3个月

四、核验施工许可证的规定

中止施工的，建设单位应当自中止之日起1个月内，向发证机关报告，恢复施工时，应当向发证机关报告；中止满1年的工程恢复施工前，应当核验施工许可证。

五、重新办理批准手续的规定

1、对于实行开工报告制度的建设工程，不能按期开工或者中止施工的，应当及时向批准机关报告情况。

2、超过6个月的，应当重新办理开工报告的批准手续。

六、未经许可撞自开工应承担的法律责任

1、未经批准，擅自施工的，责令停止施工，限期改正，处工程合同价款1%以上2%以下的罚款。

2、规避办理或骗取伪造许可证的，责令停工，并罚款。

七、对违法行为的罚款额度

法律、法规有幅度规定的从其规定。

无幅度规定的，有违法所得的处5000元以上30000元以下的罚款，没有违法所得的处5000元以上10000元以下的罚款。

施工企业从业资格

一、施工企业资质的法定条件：

①有符合国家规定的注册资本；

②有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；

③有从事相关建筑活动所应有的技术装备；

④法律、行政法规规定的其他条件

等级

特级

一级

二级

三级

注资

≥3亿

≥5千万

≥2千万

≥6百万

净资

≥3.6亿

≥6千万

≥2.5千万

≥7百万

经理

≥10年经历

≥10年或高级

≥8年或中级

≥5年经历

技术负责人

≥15年经历+工程序列高级职称级一级注册师

≥10年经历+本专业高级职称

≥8年经历+本专业高级职称

≥5年经历+本专业中级职称

管理人员

一级注册师≥50人，有设计甲级资质专员

300人（200技术：

10高，60中，12一级经理）

150人（100技术：

2高，20中，12二级经理）

50人（30技术：

10中，10三级经理）

财务负责

高级会计师并注册

高级会计

中级以上会计

初级以上会计

二、建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包

三、施工企业的资质许可

1、资质管理：

国务院管全国，省部管本省，县部抓违法

2、施工企业资质的许可权限

部门资质

总承包

国资监管

分级专业承包的

不分等级的

国务院

特+1级

2+3

水交信1级+铁路民航1与2级

公路交通+城轨

省级

2级

——

除国务院外的1级+2级

其他专业

市级

3级

——

3级

劳务分包、燃气具安装维修

四、企业资质的申请

可申请一或多项资质，最髙为主资质。

1、首次申请应当提交以下材料：

1建筑业企业资质申请表及相应的电子文档；

2企业法人营业执照副本；

3企业章程；

4企业负责人和技术、财务负责人的身份证明、职称证书、任职文件及相关资质标准要求提供的材料；

5注册执业人员的身份证明、注册执业证书；

6建筑业企业资质标准要求的非注册的专业技术人员的职称证书、身份证明及养老保险凭证；

7部分资质标准要求企业必须具备的特殊专业技术人员的职称证书、身份证明及养老保险凭证；

8建筑业企业资质标准要求的设备、厂房的相应证明；

9建筑业企业安全生产条件有关材料；

10资质标准要求的其他有关材料。

2、建筑业企业申请资质升级的，应当提交以下材料：

（1）上述规定第

（1）、

（2）、（4）、（5）、（6）、（8）、（10）项所列资料；

（2）企业原资质证书副本复印件；（3）企业年度财务、统计报表r（4）企业安全生产许可证副本；（5）满足资质标准要求的企业工程业绩的相关证明材料。

五、企业资质证书的延续

证书有效期为5年。

届满60日前，有效期延续5年。

六、办理企业资质证书变更手续的程序：

1、应在工商办理变更手续后30日内办理证书变更手续。

国务院颁发的应向省建设部提出变更申请，自受理申请之日起2日内报国务院建设部，在2日内办理变更手续。

上述规定以外的由省或设区的市建设部负责办理。

2.办理企业资质证书变更应提交的材料

①资质证书变更申请；

②企业法人营业执照复印件；

③建筑业企业资质证韦正、副本原件；

④与资质变更事项有关的证明材料。

3.企业发生合并、分立、改制的资质办理

①合并的，可以承继合并前较高的等级，但应等级条件。

②分立的，根据实际条件核定。

③改制的，按实际条件核定或申请

4、不予批准企业资质升级申请和增项申请的规定

在申请日起前1年内有下列情形之一的，不予批准：

①越级或冒名、让人冒名承揽工程

②串通投标，或以行贿等不正当手段谋取中标的；

③未取得施工许可证擅自施工的；

④将承包的工程转包或违法分包的；

5违反国家工程建设强制性标准的；

6发生过较大或两起以上一般生产安全事故的；

7恶意拖欠分包企业工程款或者农民工工资的；

8隐瞒或谎报、拖延报告工程质量安全事故或破坏事故现场、阻碍对事故调查的；

9无证上岗，情节严重的

10未依法履行或拖延履行保修义务，造成严重后果的；

11涂改、倒卖、出租、出借或者以其他形式非法转让建筑业企业资质证书；

12其他违反法律、法规的行为。

七、企业资质证书的撤回、撤销和注销

1、可撤销资质：

①工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予许可的；

②超越法定职权作出准予许可的；

③违反法定