招投标合同与监理案例分析.docx

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招投标合同与监理案例分析

招投标、合同与监理案例分析

案例1

  某工程项目，建设单位通过招标选择了一具有相应资质的监理单位承担施工招标代理和施工阶段监理工作，并在监理中标通知书发出后第45天，与该监理单位签订了委托监理合同。

之后双方又另行签订了一份监理酬金比监理中标价降低10%的协议。

   在施工公开招标中，有A、B、C、D、E、F、G、H等施工单位报名投标，经监理单位资格预审均符合要求，但建设单位以A施工单位是外地企业为由不同意其参加投标，而监理单位坚持认为A施工单位有资格参加投标。

评标委员会由5人组成，其中当地建设行政管理部门的招投标管理办公室主任1人、建设单位代表1人、政府提供的专家库中抽取的技术经济专家3人。

  评标时发现：

    B施工单位投标报价明显低于其他投标单位报价且未能合理说明理由；

    D施工单位投标报价大写金额小于小写金额；

    F施工单位投标文件提供的检验标准和方法不符合招标文件的要求；

    H施工单位投标文件中某分项工程的报价有个别漏项；

    其他施工单位的投标文件均符合招标文件要求。

建设单位最终确定G施工单位中标，并按照《建设工程施工合同（示范文本）》与该施工单位签订了施工合同。

   工程按期进入安装调试阶段后，由于雷电引发了一场火灾。

火灾结束后48小时内，G施工单位向项目监理机构通报了火灾损失情况：

工程本身损失150万元；总价值100万元的待安装设备彻底报废；G施工单位人员烧伤所需医疗费及补偿费预计15万元，租赁的施工设备损坏赔偿10万元；其他单位临时停放在现场的一辆价值25万元的汽车被烧毁。

另外，大火扑灭后G施工单位停工5天，造成其它施工机械闲置损失2万元以及必要的管理保卫人员费用支出1万元，并预计工程所需清理、修复费用200万元。

损失情况经项目监理机构审核属实。

问题及答案：

    1．指出建设单位在监理招标和委托监理合同签订过程中的不妥之处，并说明理由。

    答：

在监理中标通知书发出后第45天签订委托监理合同不妥，依照招投标法，应于30天内签订合同。

在签订委托监理合同后双方又另行签订了一份监理酬金比监理中标价降低10％的协议不妥。

依照招投标法，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。

    2．在施工招标资格预审中，监理单位认为A施工单位有资格参加投标是否正确?

说明理由。

    答：

监理单位认为A施工单位有资格参加投标是正确的。

以所处地区作为确定投标资格的依据是一种歧视性的依据；这是招投标法明确禁止的。

    3．指出施工招标评标委员会组成的不妥之处，说明理由，并写出正确作法。

    答：

评标委员会组成不妥，不应包括当地建设行政管理部门的招投标管理办公室主任.正确组成应为：

评标委员会由招标人或其委托的招标代理机构熟悉相关业务的代表以及有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为五人以上单数，其中。

技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。

   4．判别B、D、F、H四家施工单位的投标是否为有效标?

说明理由。

  答：

B、F两家施工单位的投标不是有效标。

B单位的情况可以认定为低于成本，F单位的情况可以认定为是明显不符合技术规格和技术标准的要求，属重大偏差。

D、H两家单位的投标是有效标，他们的情况不属于重大偏差。

   5．安装调试阶段发生的这场火灾是否属于不可抗力?

指出建设单位和G施工单位应各自承担哪些损失或费用（不考虑保险因素）?

  答：

安装调试阶段发生的火灾属于不可抗力。

建设单位应承担的费用包括工程本身损失150万元，其他单位临时停放在现场的汽车损失25万元，待安装的设备的损失100万元，工程所需清理、修复费用200万元。

施工单位应承担的费用包括G施工单位人员烧伤所需医疗费及补偿费预计15万元，租赁的施工设备损坏赔偿10万元，大火扑灭后C施工单位停工5天，造成其他施工机械闲置损失2万元以及必要的管理保卫人员费用支出1万元。

案例2

   某监理单位承担了一工业项目的施工监理工作。

经过招标，建设单位选择了甲、乙施工单位分别承担A、B标段工程的施工，并按照《建设工程施工合同（示范文本）》分别和甲、乙施工单位签订了施工合同。

   建设单位与乙施工单位在合同中约定，B标段所需的部分设备由建设单位负责采购。

乙施工单位按照正常的程序将B标段的安装工程分包给丙施工单位。

在施工过程中，发生了如下事件：

   事件1：

建设单位在采购B标段的锅炉设备时，设备生产厂商提出由自己的施工队伍进行安装更能保证质量，建设单位便与设备生产厂商签订了供货和安装合同并通知了监理单位和乙施工单位。

   事件2：

总监理工程师根据现场反馈信息及质量记录分析，对A标段某部位隐蔽工程的质量有怀疑，随即指令甲施工单位暂停施工，并要求剥离检验。

甲施工单位称：

该部位隐蔽工程已经专业监理工程师验收，若剥离检验，监理单位需赔偿由此造成的损失并相应延长工期。

   事件3：

专业监理工程师对B标段进场的配电设备进行检验时，发现由建设单位采购的某设备不合格，建设单位对该设备进行了更换，从而导致丙施工单位停工。

因此，丙施工单位致函监理单位，要求补偿其被迫停工所遭受的损失并延长工期。

问题及答案：

   1．在事件1中，建设单位将设备交由厂商安装的作法是否正确?

为什么?

   答：

不正确，因为违反了建设单位与乙施工单位合同约定。

   2．在事件1中，若乙施工单位同意由该设备生产厂商的施工队伍安装该设备，监理单位应该如何处理?

   答：

监理单位应该对厂商的资质进行审查。

若符合要求，可以由该厂安装。

如乙单位接受该厂作为其分包单位，监理单位应协助建设单位变更与设备厂的合同，如乙单位接受厂商直接从建设单位承包，监理单位应该协助建设单位变更与乙单位的合同；如不符合要求，监理单位应该拒绝由该厂商施工。

   3．在事件2中，总监理工程师的作法是否正确?

为什么?

试分析剥离检验的可能结果及总监理工程师相应的处理方法。

   答：

总监理工程师的做法是正确的。

无论工程师是否参加了验收，当工程师对某部分的工程质量有怀疑，均可要求承包人对已经隐蔽的工程进行重新检验。

重新检验质量合格，发包人承担由此发生的全部追加合同价款，赔偿施工单位的损失，并相应顺延工期；检验不合格，施工单位承担发生的全部费用，工期不予顺延。

   4．在事件3中，丙施工单位的索赔要求是否应该向监理单位提出?

为什么?

对该索赔事件应如何处理。

答：

（1）不应该，因为建设单位和丙施工单位没有合同关系。

（2）处理：

A．丙向乙提出索赔，乙向监理单位提出索赔意向书。

B．监理单位收集与索赔有关的资料。

C．监理单位受理乙单位提交的索赔意向书。

D．总监工程师对索赔申请进行审查，初步确定费用额度和延期时间，与乙施工单位和建设单位协商。

E．总监理工程师对索赔费用和工程延期作出决定。

案例3

　　某工程项目，经有关部门批准采取公开招标的方式确定了中标单位并签订合同。

　　1.该工程合同条款中部分规定如下：

（1）由于设计未完成，承包范围内待实施的工程虽然性质明确，但工程量还难以确定，双方商定拟采用总价合同形式签订施工合同，以减少双方的风险。

（2）施工单位按建设单位代表批准的施工组织设计（或施工方案）组织施工，施工单位不承担因此引起的工期延误和费用增加的责任。

　　（3）甲方向施工单位提供场地的工程地质和地下主要管网线路资料，供施工单位参考使用。

　　（4）建设单位不能将工程转包，但允许分包，也允许分包单位将分包的工程再次分包给其他施工单位。

　　2.在施工招标文件中，按工期定额计算，该工程工期为573天。

但在施工合同中，双方约定：

开工日期为2002年12月15日，竣工日期为2004年7月25日，日历天数为586天。

　　3.在工程实际实施过程中，出现了下列情况：

（1）工程进行到第6个月时，国务院有关部门发出通知，指令压缩国家基建投资，要求某些建设项目暂停施工。

该工程项目属于指令停工下马项目，因此，业主向承包商提出暂时中止合同实施的通知。

承包商按要求暂停施工。

（2）复工后在工程后期，工地遭遇当地百年罕见的台风的袭击，工程被迫暂停施工，部分已完工程受损，现场场地遭到破坏，最终使工期拖延2个月。

［问题及答案］

1.该工程合同条款中约定的总价合同形式是否恰当？

请说明原因。

答：

该工程合同条款中约定采用总价合同形式不恰当。

原因：

因为项目工程量难以确定，双方风险较大，故不应采用总价合同。

2.该工程合同条款中除合同价形式的约定外，有哪些条款存在不妥之处？

请指出来；并说明理由。

答：

该合同条款中存在的不妥之处和理由如下：

（1）不妥之处：

建设单位向施工单位提供场地的工程地质和地下主要管网线路资料供施工单位参考使用。

　　理由：

建设单位向施工单位提供保证资料真实、准确的工程地质和地下主要管网线路资料，作为施工单位现场施工的依据。

（2）不妥之处：

允许分包单位将分包的工程再次分包给其他施工单位。

　　理由：

《招标投标法》规定，禁止分包单位将分包的工程再次分包。

3.本工程的合同工期应为多少天，为什么？

答：

本工程的合同工期应为586天。

原因：

根据施工合同文件的解释顺序，协议条款应先于招标文件来解释施工中的矛盾。

4.在工程实施过程中，出现的国务院通知和台风袭击引起的暂停施工问题应如何处理？

答：

对国务院指令暂时停工的处理：

　　由于国家指令性计划有重大修改或政策上原因强制工程停工，造成合同的执行暂时中止，

　　属于法律上、事实上不能履行合同的除外责任，这不属于业主违约和单方面中止合同，故业主不承担违约责任和经济损失赔偿责任。

　　对不可抗力的暂时停工的处理：

承包商因遭遇不可抗力被迫停工，根据合同法规定可以不向业主承担工期拖延的经济责任，业主应给予工期顺延。

　案例4

　　某工程监理公司承担施工阶段监理任务，建设单位采用公开招标方式选择承包单位。

在招标文件中对省内与省外投标人提出了不同的资格要求，并规定2001年10月30日为投标截止时间。

甲、乙等多家承包单位参加投标，乙承包单位11月5日才提交投标保证金，ll月3日由招标办主持举行了开标会。

但本次招标由于招标人原因导致招标失败。

　　建设单位重新招标后确定甲承包单位中标，并签订了施工合同。

施工开始后，建设单位要求提前竣工，并与甲承包单位协商签订了书面协议，写明了甲承包单位为保证施工质量采取的措施和建设单位应支付的赶工费用。

　　施工过程中发生了混凝土工程质量事故……经调查组技术鉴定，认为是甲承包单位为赶工而拆模过早、混凝土强度不足造成的。

该事故未造成人员伤亡，但导致直接经济损失4.8万元。

　　质量事故发生后，建设单位以甲承包单位的行为与投标书中的承诺不符，不具备履约能力，又不可能保证提前竣工为由，提出终止合同，甲承包单位认为事故是因建设单位要求赶工引起，不同意终止合同，建设单位按合同约定提请仲裁，仲裁机构裁定终止合同，甲承包单位决定向具有管辖权的法院提起诉讼。

　　［问题及答案］

1.指出该工程招投标过程中的不妥之处，并说明理由。

招标人招标失败造成投标单位损失是否应给予补偿？

说明理由。

答：

（1）不妥之处：

对省内与省外投标人提出了不同的资格要求。

　　理由：

公开招标应当平等地对待所有的投标人。

　　不妥之处：

投标截止时间与开标时间不同。

　　理由：

《招标投标法》规定开标应当在提交投标文件截止时间的同一时间公开进行。

　　不妥之处：

招标办主持开标会。

　　理由：

开标会应由招标人或其代理人主持。

　　不妥之处：

乙承包单位提交保证金晚于规定时间。

　　理由：

投标保证金是投标书的组成部分，应在投标截止日前提交。

（2）招标人招标失败造成投标单位的损失不予补偿。

　　理由：

招标对招标人不具有法律意义上的约束力，不能保证投标人中标。

2.上述质量事故发生后，在事故调查前，总监理工程师应做哪些工作？

答：

在事故调查前，总监理工程师应该：

（1）签发《工程暂停令》，指令承包单位停止相关部位及下道工序的施工。

（2）要求承包单位防止事故扩大，保护现场。

（3）要求承包单位在规定时间内写出书面报告。

3.上述质量事故的调查组应由谁组织，监理单位是否应参加调查组？

说明理由。

答：

质量事故的组织者和参加者是：

应由市、县级建设行政主管部门组织。

　　理由：

属一般质量事故。

　　监理单位应该参加质量事故的调查。

理由：

该事故是由于甲承包单位为赶工拆模过早造成的。

4.上述质量事故的技术处理方案应由谁提出？

技术处理方案核签后，总监理工程师应完成哪些工作？

该质量事故处理报告应由谁提出？

答：

技术处理方案的程序是：

（1）质量事故的技术处理方案由甲承包单位提出。

（2）签发《工程复工令》；监督技术处理方案的实施；组织检查、验收。

（3）该质量事故处理报告应由甲承包单位提出。

　　5.建设单位与甲承包单位所签协议是否具有与施工合同相同的法律效力？

说明理由。

具有管辖权的法院是否可依法受理甲承包单位的诉讼请求，为什么？

答：

（1）建设单位与甲承包单位所签协议具有与施工合同相同的法律效力。

　　理由：

合同履行中，双方所签书面协议是合同的组成部分。

（2）具有管辖权的法院对甲承包单位的诉讼请求不予受理。

理由：

仲裁与诉讼两者只可选其一。