自考00261行政法学复习资料.docx

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自考00261行政法学复习资料

00261行政法学复习资料

一、填空题

1.行政行为一经作出，除非有重大、明显的违法情形，即假定其合法有效，任何人未经法定程序，均不得否定其法律效力，这体现了行政行为的（公定力）

2.法定管辖分为级别管辖和（地域管辖）

3.属于行为罚的行政处罚形式是（行政拘留）

4.行政诉讼中适用于特殊地域管辖的案件是（强制拘留）

5.独立行使行政审判权的是（人民法院）

6.公司、法人或者其他组织提出行政复议申请的时效是自知道该具体行政行为之日起的

（60日内）

 7.“国家公务员非因法定事由和非经法定程序不得被免职、降职、辞退或受到行政处分”，这是国家公务员的（职位保障权）

 8.下列选项中属于行政行为的是（税务局征税行为）

 9.在行政程序制度中保证行政相对人参与原则实现的基本制度是（听证制度）

 10.下列属于特别许可的是（烟草专卖许可）

11.下列规范文件中属于法律的是（《中华人民共和国治安管理处罚条例》（全国人大常委会制定））

 12.人民法院审理行政案件，可以参照（规章）

 13.行政法的基本原则是（行政法治）

 14.行政赔偿的请求时效为（2年）

 15.行政法规的制定主体是（国务院）

 16.在行政诉讼中，对被诉具体行政行为承担举证责任的是（被告）

 17.经市人民政府批准，市节水办受市公用事业管理局的委托对某企业进行了处罚，这里的行政主体是（市公用事业管理局）

 18.公安机关对吸毒者强制戒毒的行为，其性质是（行政强制）

 19.我国国家赔偿法确认的国家赔偿归责原则是（违法原则）

 20.在行政诉讼中，人民法院的裁定主要用于解决（程序问题）

21．下列各项中，不属于行政职权的是（行政审判权）     

22.回避制度是何项原则的体现（行政公正）

23．下列属于行政法渊源（自治条例）

24．对县级以上的地方人民政府的派出机关的具体行政行为不服申请的复议，由谁管辖（设立该派出机关的人民政府）

26．认为行政法的主要价值在于控制行政权的是（英美）

27．下列何项案件不属于行政处罚法规定的听证范围（行政拘留案件）

28．某市公安局的干警在执行职务中致人损害的，该赔偿义务机关是（该公安局）

29．被称为行政法母国的是（法国）

30．国务院各部委制定的规范性文件称为（行政规章 ）

31．下列何项属于行政法在形式上的特点（行政法没有统一、完整的法典）

32．国务院颁发专家特殊津贴的行为是（行政奖励）

34．下列不属于国务院的组成成员（直属局长）

35．行政立法行为属于（抽象行政行为）

36．在我国，下列何项是国家行政机关（国务院）

37．下列何项属于地方人民政府的派出机关 （街道办事处  ）

38．行政决定—经作出，即被推定为合法而要求有关人员和组织必须遵守，这体现了行政行为的（拘束力）

39．属于行政征收内容的是（排污费）

40．行政许可行为是一种（应申请的行政行为）

41.行政法的调整对象是行政关系和监督行政关系

42.我国中央人民政府是指国务院

43.工商所属于地方人民政府职能部门的派出机构

44.居民委员会不属于地方人民政府的派出机关    

45.赶赴火灾现场的消防车，需要铁路运输或者渡江运输时，，铁路和航运部门应当优先免费载运。

这体现了行政主体享有获得社会协助权

46.根据我国《公务员法》的规定，新录用的公务员的试用期为1年

47.发布天气预报的行为不属于行政行为 

48.行政复议从性质上来说，属于行政司法行为

49.以行政机关是否可以主动作出行政行为为标准，可将行政行为分为依职权行政行为和依申请行政行为

50.某县政府规定，县政府关于强制拆迁争议的裁决为最终裁决，被拆迁人不得对之提起行政诉讼。

根据行政法的一般理论及其有关规定，可知该县政府作出该规定的行为无效

51关于行政行为确定力的正确理解：

有效成立的行政行为,具有不可变更力,即非依法不得随意变更或撤消和不可争辩力.

52.国务院有权制定行政法规

53.行政法规名称的不用法规之称呼

54.行政主体向违反行政法规的相对人收取排污费、滞纳金的行为在性质上属于行政征收

55. 行政争议裁决不属于行政裁决 

56.王某回国携带了应申报物品而未向海关申报，海关依法认定王某的行为构成走私，由此对王某作出没收该物品，并罚款1000元人民币的处罚。

海关的上述处罚是否正确。

是正确的，并且海关的处罚没有违反一事不再罚原则

57. 国家订购军用物资、救灾物资的合同属于行政合同

58. 李某是一位不能辨认自己行为的精神病人，一天被公安局的执勤车辆撞伤，如李某欲提起行政赔偿诉讼，那么该案的赔偿请求人应该是李某本人

59.调解原则不是行政复议的基本原则 

60.行政复议机关依法审查具体行政行为的合法性和合理性

61. 行政权特点不具有参与性

62. 法律、法规授权的组织可能成为行政主体

63. 街道办事处是（派出机关）

64.行政审判权不属于（行政职权）

65.人民警察在驾驶警车执行紧急公务时，其他车辆应该给警车让道，这体现了行政主体享有行政优先权

66.有效成立的行政行为非依法不得随意变更或撤销，这是行政行为的确定力

67.行政机关工作人员在滥用职权、向相对人索贿的情形下颁发的许可证的行为，依法应予以 撤销 

68.公安机关对酗酒的人强制进行人身拘束，即时生效

69. 抽象行政行为区别于具体行政行为的主要特点在于抽象行政行为的普遍性

70.行政行为从属性的正确理解 

71.行政立法必须依法进行，“依法”中的法一般不包括行政规章

72.行政法规有权设定没收违法所得、责令停产停业、吊销许可证和执照的行政处罚

73.省人民政府属于行政立法主体

74.行政征收的前提是以相对人负有行政法上的缴纳义务

75.责令停产停业属于行政处罚的行为罚

76.某单位逾期拒绝拆除其违章建筑，城建行政主管部门依法委托某工程队强行拆除了该建筑。

根据行政处罚的相关知识，城建行政主管部门的此种行为属于代履行

77.市公安局委托某银行代收罚款的委托合同属于行政合同

78.根据我国国家赔偿法的规定，国家赔偿的范围是申请人的直接损失，而非间接损失

79. 未成年人的合法权益遭受到因行政机关及其工作人员违法行使行政职权造成损害的那么赔偿请求人应该是未成年人本人

80.行政机关对森林资源所有权归属的处理决定属于行政复议受案范围

 81.行政权的特点是（自由裁量性、主动性、广泛性  ）。

82.属于公务员的行政处分有（警告、记过、记大过、降级、撤职、开除）。

83.判断行政机关是否是行政主体的资格条件的有（A是否具有行政职权;B,能否以自己名义行使职权; D,管理的是内部事务还是外部事务  ）。

84.复议期间被申请人做出的具体行政行为不停止执行，可以停止执行的情况（：

（1）被告认为需要停止执行的；

（2）原告申请停止执行，人民法院认为具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失，并且停止执行不损害社会公共利益，裁定停止执行的；（3）法律、法规规定停止执行的。

）。

86.行政行为的内容包括（赋予权益或科以义务；剥夺权益或免除义务；变更法律地位；确认法律事实与法律地位）。

87.《行政处罚法》中体现处罚公开原则的制度是（A.表明身份制度B.裁执分离制度C.听证制度D.听取意见制度E.告知制度）。

88.行政复议的主要特点是（A.行政性B.职权性C.监督性D.程序性E.救济性）。

89.在司法审查中，行政法律规范冲突的选择适用原则是（A.高层级法律规范优于低层级法律规范B.新的法律规范优于旧的法律规范C.特别法的规范优于普通法的规范D.送请或报送有权机关解释、裁决E.参照行政规章）。

90.在我国，行政法的一般渊源的有（国家权权力机关或行政机关制定的规范性文件）。

91.行政权相对于社会组织、公民的权利而言，它具有的特点（强制性、单方性、优益性； 强制性和单方面性）。

92.行政行为相对于公民、法人或其他组织的民事行为以及其他国家机关的行为相比较而言，其独有的特征有（从属法律性、裁量性、单方意志性、效力先定性、强制性、）。

93.大化纺织厂系国营企业红旗机械厂为安置待业人员创办的集体企业。

2003年10月，两厂因隶属关系发生纠纷。

市国有资产管理局以国字第8号文的形式对两厂的产权及隶属关系作出决定。

根据行政行为的理论，国资委第8号文性质说法正确的是具体行政行为、行政裁决行为、外部行政行为。

95.行政权力相对于其他国家权力而言，它具有的特点（ 自由裁量性、主动性、广泛性）。

96.人民政府对相对人的土地使用权颁发确权证书的行为中，包含了确认法律关系、确认法律地位

97.行政行为合法的一般要件有（事实证据确凿 正确适用法律、法规 符合法定程序 不得超越职权 不得滥用职权）。

98人民法院审理行政诉讼案件中，对具体行政行为的合法性审查的标准有（

（1）是否滥用职权；

（2）行政处罚是否显失公证）。

二、名解

1.行政裁决

2.行政法

3.听证制度

4.行政拘留

5.行政复议的移送管辖

6.行政决定的执行力-

7.行政委          

8.行政许可

9.行政征收

10.抽象行政行为

11.行政合法性原则

12.行政法律关系

13.行政主体

14.行政复议。

15.行政相对人

16.行政处罚

17.过罚相当原则

18.行政赔偿

19.行政赔偿的义务机关

20.行政行为

21.具体行政行为

23.行政法规

24.司法审查

三、问答题

1、简述我国行政法的渊源.答：

行政法的渊源可以分一般渊源和特殊渊源。

一般渊源：

（1）宪法。

（2）法律。

（3）行政法规与部门规章。

（4）地方性法规，地方规章，自制条例，单行条例。

特殊渊源：

（1）法律解释。

（2）国际条约，惯例。

2、简述行政赔偿争议中，国家不承担赔偿责任的情形。

答：

国家赔偿法规定，国家不承担赔偿责任的情形主要有：

（一）行政机关工作人员实施的与行使职权无关的个人行为。

（二）因公民、法人或其他组织自己的行为致使损害发生关系。

（三）法律规定的其他情形。

3.简述行政行为的的成立要件.答：

（1）行为的主体必须是拥有行政职权或有一定行政职权的国家行政机关，或法律、法律法规授权的组织或行政机关委托的组织和个人。

（2）行为主体有凭借国家行政权利产生、变更或消灭某行政法律关系的意图，并有追求这一效果的意思表示。

这是行政行为成立的主观方面的要件。

（3）行为主体在客观上有行使行政职权或职责的行为。

（4）行为的功能要件，即行为主体实施的行为能直接或间接导致行政法律关系的产生、变更和消灭。

4、试述行政诉讼一审判决的种类及适用条件.-----1.原告败诉，被告胜诉的判决有维持判决、确认行政行为合法或有效的判决和驳回原告诉讼请求的判决2.原告胜诉，被告败诉的判决有撤消判决、确认违法或无效的判决，履行判决和变更判决。

5、简述行政处罚的简易程序.答：

行政处罚的简易程序又称当场处罚程序，是一种简单易行的行政处罚程序，指在具备某些条件的情况下，由执法人员当场作出行政处罚的决定，并且当场执行的步骤，方式，时限，形式等过程。

适用简易程序的条件是：

（1）违法事实确凿。

（2）有法定依据。

（3）较小数额罚款或者警告的行政处罚。

6、行政诉讼的特有原则有哪些？

1.选择复议原则2.审查具体行政行为合法性原则3.具体行政行为不因诉讼而停止执行原则4.不适用调解原则5.司法变更权有限原则

9、简述行政强制执行与司法强制执行的区别。

第一，相对人不履行已生效的具体行政行为设定的义务。

第二，代履行的义务必须是他人可以代为履行的义务。

第三，代履行的义务必须是代履行后能达到与相对人亲自履行义务同一目的的义务。

第四，代履行的行政强制执行确属必要。

第五，主体具有采取代履行的权力。

10、简述实施行政处罚的条件.-----行政处罚的适用必须具备一定的条件，否则即为违法或无效的行政处罚。

一般认为，行政处罚使用的条件包括前提条件、主体条件、对象条件和时效条件。

1公民、法人或其他组织的行政违法行为客观存在。

2行政处罚必须由享有法定的行政处罚权的适格主体实施。

3必须是违反行政管理次序的行政违法者。

且具有一定的违法4对行为人实施行政处罚，还需其违法行为未超过追究时效，超过法定的追究违法者责任的有效期限，则不得对违法者责任的有效期限，则不的对违法者适用行政处罚。

11、简述行政法律关系的构成要素.--行政法律关系由行政法律关系的主体，客体，内容等要素构成。

（1）行政法律关系主体，也称行政法律关系当事人，指行政法律关系中权利的享有者和义务的承当者，包括行政主体和行政相对方。

（2）行政法律关系的客体是行政法律关系当事人的权利义务所指向的对象。

包括物质财富，精神财富，行为。

（3）行政法律关系的内容，是指主体和相对方在行政法律关系中享有的权利和承当的义务。

12、简述行政合理性原则.-----合理行原则是行政法治原则的另一个原则的另一个重要的组成部分，指行政行为的内容要客观，适度，合乎理行。

合理行原则产生的主要原因是由于行政自由裁量权的存在。

合理性原则作为一个普遍适用的行政法基本原则，有一些具体的内容：

（1）行政行为符合立法目的。

（2）行政行为应建立在正当考虑的基础上，不得考虑不相关因数。

（3）平等适用法律规范，不得对相同事实给予不同对待。

（4）符合自然规律，符合法律规定。

（5）符合社会道德，如职业道德，社会公德等。

13、简述行政强制执行与司法强制执行的区别.答：

1.适用的主体不同。

行政强制只能由行政机关及其人员或法律、法规授权的组织，在行政管理过程中依法适用。

行政诉讼中的强制措施，只能由人民法院在行政诉讼活动中，对有妨害诉讼行为的人适用，其他机关或组织无权适用。

2.适用的目的不同。

行政强制的适用，是为了预防或制止相对方违法侵害或迫使义务人履行法定义务或达到与履行义务的相同状态。

行政诉讼强制措施的适用，是为了排除影响行政诉讼活动的障碍，以保证诉讼活动的顺利进行。

3.所依照的法律规范不同。

行政强制所依据的是行政法律、法规。

行政诉讼强制措施所依据的是行政诉讼法律规范。

一个依据的是实体法，一个依据的程序法（这里是诉讼法）。

4.适用的法律后果不同。

行政强制大都具有可诉性，一旦违法或适用不当，相对方提起诉讼，行政机关就要承担败诉或侵权赔偿责任。

而对行政诉讼强制措施不能提起行政诉讼。

14.简述我国行政赔偿的的方式。

答：

国家赔偿方式，是指国家承担责任的各种形式。

我国《国家赔偿法》规定国家赔偿的方式有：

（一）金钱赔偿；金钱赔偿方式是以货币形式支付赔偿金额的一种赔偿方式。

（二）反还财产；反还财产是行政机关将违法占有或控制的受害的财产反还给受害人的赔偿方式。

（三）恢复原状；以恢复财产原状的一种赔偿方式。

15、试述行政复议决定的种类及适用条件。

答：

1.决定维持。

即行政复议机关认为原行政机关的具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持。

2.决定限期履行。

即行政复议机关认为被申请人不履行法定取责的，决定其在一定期限内履行。

3.决定撤消、变更或确认具体行政行为违法。

即行政复议机关认为有下列情形之一的，决定撤消、变更原具体行政行为或确认具体行政行为违法，决定撤销或违法可以责令被申请人重新做出具体行政行为：

（1）主要事实不清、证据不足；

（2）适用依据错误；（3）违反法定程序的；（4）超越或者滥用职权的；（5）具体行政行为明显不当。

决定撤消，变更原具体行政行为或者确认具体行政行为违法，可责令被申请人重新做出具体的行政行为。

16、简述行政程序法的基本制度。

----一，公正原则的保障制度。

1回避制度2合议制度3听证制度4调查制度。

二，相对方参与的原则的保障制度。

1表明身份程序2行政相对方有了解行政行为内容并要求说明理由的权利3听证程序和调查程序4行政相对方享有知道为保护自己的权益如何采取救济途径的权利。

三，效率原则的保障制度。

1时效限制的规定2行为方式在时间上有先后顺序的规定3简易程序的适用

17、论追究行政责任的原则。

-------1责任法定原则2责任与违法程度相一致原则3补救、惩戒和教育相结合的原则

18、简述行政法的特点。

（一）行政法在形式上的特点1.行政法没有统一、完整的法典。

2.行政法规范赖以存在的法律形式、法律文件的数量特别多，属各部门法之首。

（二）行政法在内容上的特点1.行政法的内容广泛2.以行政法规、规章形式表现的行政法规易于变动3.行政法的实体性规范与程序性规范总是交织在一起，并往往共存在与一个法律文件中。

19、试述行政法的基本原则。

答：

一类原则是政治原则和宪法原则。

另一类是一般的行政法原则。

再一类是行政法的特别原则。

对行政主题的要求可概括为依法行政，具体可分解为行政合法性原则、行政合理性原则和行政应急性原则。

20、论确立行政主体概念的意义。

（1）行政主体是享有国家行政权的组织。

（2）行政主体是能够以自己的名义行使行政权的组织。

（3）行政主体是能独立承担法律责任的组织。

（4）行政主体是行政法律关系中的一方特殊主体。

总而言之，行政主体的判断必须综合考虑各项标准。

国家行政机关是最主要的行政主体，但是，行政主体不以行政机关为限。

只有那些享有国家行政权，在国家行政管理活动中行使行政权，并能够独立承当因此而产生的法律责任的组织，才是行政主体。

21、论行政法作用的双重性。

----一方面行政法具有保障行政管理有效实施的作用；另一方面行政法具有保护公民个人组织合法权益的作用。

他的作用是对立统一的，二者相互依赖，不可偏废。

过分强调保障行政管理有效实施而忽视或轻视公民权的保护，或者过分强调保护公民权而忽视或轻视对行政机关依法行政的保障，都是对行政法作用的片面理解，都会影响到有机、和谐的行政法律秩序的建立和完善。

在目前民主与法制还不健全的情况下，强调行政法保护公民、组织的合法权益的作用，现实意义较强。

22、试论行政诉讼的被告认定规则答

（1）原告直接向法院起诉的作出具体行政行为的行政主体为被告。

（2）以复议机关为被告。

对于具体行政行为，如果当事人向上级机关提出复议的申请，可能出现的结果主要是维持、变更或撤销。

（3）对于法律、法规授权组织所作出的具体行政行为，由该组织作为被告。

行政职权一般应由国家行政机关来行使，但各过皆存在着由一定公共组织行使公共管理的情形。

（4）由行政机关委托的组织所作出的具体行政行为，委托的行政机关是被告。

（5）行政机关被撤消的，由继续行使其职权的行政机关为被告。

四、案例分析

1、“张某涉嫌经济问题”（行政程序法的基本制度）

答：

先回答行政程序有哪些基本程序和制度。

再结合本案指明有哪些违法之处。

如：

违反了行政程序中的参与原则，违反了现行程序中的调查制度，违反了有关适用当场处罚程序的规定等。

2、

（1）政府机关或其他组织的《会议纪要》等文件作出的规定不属于行政指导行为，也不属于抽象行政行为，不属于司法审查的范围。

（2）享有公平竞争权的相对人的原告资格。

因为具体行政行为涉及公民、法人或者其他组织公平竞争权的，可以提起行政诉讼。

（3）政府对行政机关之间的职权分配，不属于司法审查的范围。

3、“植树率”（行政处罚程序）

答：

（1）不合法，县政府无权议定行政处罚；

（2）分政府的行为不合法，因为县政府的决定是违法的，另外在处罚程序上也是违法的，理论（答：

当场收缴程序即简易程序的条件）；（3）可以起诉，法律规定，对行政处罚不服的，可以起诉。

4、

（1）人民法院审理行政案件时可以参照的规章范畴。

（即政府的规章之种类）

（2）在诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据。

（3）公立大学是法律、法规授权行使颁发毕业证、学位证的组织

5、

（1）执行职务的行为与个人行为的区别。

判断某一行为是否属于执行职务的行为，通常有以下四个标准：

第一、职权标准；第二、时空标准；第三、名义标准；第四、目的标准。

（2）国家赔偿法第7条的规定，行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。

（3）赔偿请求人递交了赔偿申请后，赔偿义务机关未明确表示，可以在向赔偿义务机关递交赔偿申请后的两个月届满之日起3个月内提出。

（4）人民法院审理家提出的国家赔偿诉讼，应适用行政赔偿程序。

（5）单独提起行政赔偿诉讼应该符合什么条件

6、公务员张某经常参与赌博。

被公安机关抓获，处以拘留和罚款。

单位收到公安机关对某的裁决通知后，经研究做出予以开除的处分决定。

某不服，以公安机关和所在单位为被告向人民法院提起行政诉讼。

试析：

人民法院是否可以受理张某的起诉？

为什么？

答：

一，对该公务员的起诉，人民法院不予受理。

该公务员对所在单位给予记过处分不能受理的原因在于其所在单位给予的开除的处分其本质上属于行政处分范畴。

行政处分是内部行政行为，不在我国目前所规定的《行政诉讼》的受案范畴内，根据《行政诉讼法》的有关规定，人民法院不受理公民，法人或其它组织对“行政机关内部人员的奖惩，任免等决定提起的诉讼，因而对该公务员因其所在单位的开除的处分决定提起行政诉讼，人民法院不予受理。

二，对于公安机关的处罚不服提起的行政诉讼属于我国“行政诉讼法”所规定的受案范畴，人民法院予以受理，但是，因为本案属于“治安行政处罚”，根据《治安管理处罚条例》的有关规定，该公务员对治安处罚不服必须向上一级公安机关申请复议，再向人民法院提起诉讼才符合条件。

7、

（1）经复议的行政案件，如复议机关维持原具体行政行为，应以原作出具体行政行为的行政机关为被告。

（2）人民法院审理行政案件，以法律法规为根据，参照规章，不能以部门规章为根据。

（3）人民法院审理行政案件，依法对规章进行附带审查，如果发现规章同法律抵触，则不适用。

（4）人民法院经两次合法传唤，如果被告仍不出庭，法院可以依法继续审理并缺席判决。

8.

（1）派出所的行为不合法。

根据治安管理处罚条例的规定，派出所只具有警告、处50元以下的罚款的职权，因此，派出所以自己的名义做出拘留罚款的行政处罚决定书，是违法的。

（2）可以。

因为根据行政诉讼法的规定，公民、法人或其他组织对行政机关做出的行政行为不服的，可以提起行政诉讼。

 9.答：

一，对该公务员的起诉，人民法院不予受理。

该公务员对所在单位给予的开除处分不能受理的原因在于其所在单位给予的开除处分其本质上属于行政处分范畴。

行政处分是内部行政行为，不在我国目前所规定的《行政诉讼》的受案范畴内，根据《行政诉讼法》的有关规定，人民法院不受理公民，法人或其它组织对“行政机关内部人员的奖惩，任免等决定提起的诉讼，因而对该公务员因其所在单位的开除处分决定提起行政诉讼，，人民法院不予受理。

二，对于公安机关的处罚不服提起的行政诉讼属于我国“行政诉讼法”所规定的受案范畴，人民法院予以受理，但是，因为本案属于“治安行政处罚”，根据《治安管理处罚条例》的有关规定，该公务员对治安处罚不服必须向上一级公安机关申请复议，再向人民法院提起诉讼才符合条件。

10.第一问：

派出所的行为存在如下违法情形：

（1）、刘某的违法行为已经超过追诉时效，不能对之进行行政处罚；

（2）根据当时生效的《治安管理处罚条例》，派出所无权以自己的名义处以3000元的罚款；（3）该案件不能适用简易程序和当场收缴罚款的条件，因此，派出所当场作出处罚决定并当场对罚款进行收缴是违法的；（4）派出所不向刘某出具由省财政部门统一印制的罚款收据也是违法的。

第二问：

根据《行政诉讼法》第11条的有关规定，刘某可以针对派出所作出的行政罚款行为提起行政诉讼；该案件应以派出所为被告，因为派出所虽然不是行政机关，但是法律、法规授权一定的行政处罚职权，所以其作