收购尽调主要内容和流程精编版.docx

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收购尽调主要内容和流程精编版

收购尽调主要内容和流程

并购是企业进行资本投资和行业资源整合的一种有效方式和集中化管理的有效途径，可以实现企业快速、低成本性扩展和技术、产业资源、核心人才等整合、优化，同时也是市场经济调剂下调整产业结构、优化资源配置的一种重要方式。

随着我国改革开放几十年的发展，我国企业已具备国际竞争力。

特别是近几年来国家层面倡导和支持的“走出去”战略，进一步鼓励、促进了我国很多优秀企业（不论国有企业、还是民营企业、甚至在华外商投资企业）参与国际性投资，并均认识到这是一个企业并购和进一步发展的契机。

并购的实质是在企业控制权运动过程中，各权利主体依据企业产权作出的制度安排而进行的一种权利让渡行为。

在整个并购交易中，尽职调查是极其关键的环节，通过尽职调查，发现交易标的的问题，并以此为基础设计交易方案。

一、尽职调查的定义

尽职调查概念来源于英美法，英文为DueDiligence，也叫审慎调查，最早是用于对证券市场上投资人的保护，后来被移植到企业并购等交易项目中，其具体是指对企业的历史数据和文档、管理人员的背景、市场风险、管理风险、技术风险和资金风险做全面深入的审核。

在企业并购交易项目中，如果当事人没有进行或没有系统性做好相应的尽职调查，将会导致对交易项目或企业状况的了解不清晰、不全面等状况，从而形成交易双方信息不对称，特别是对被交易目标企业的财务状况、法律纠纷、交易风险、文化背景等不甚了解，更会造成无法充分评估、判断交易项目的风险和成本，无法客观反映交易对价。

二、尽职调查的原则

1、科学性原则

在进行尽职调查过程中，需要经过充分分析后确定相应调查内容、范围，并确保调查的针对性，关键性。

由于各种类型的交易过程中，并购目标企业的情况错综复杂，有可能存在体系庞大，若进行盲目、简单资料收集、整理，就不能准确地把握重点，突出关键，从而有可能给并购决策带来不必要的偏差。

2、审慎性原则

尽职调查是一项发现问题、分析问题、发现价值、管控风险的重要、细致、慎重的事项，在进行尽职调查过程中必须坚守审慎理念和态度，并需做到尽职尽责。

对于尽职调查过程中进行的访谈、记录等均需要一一核实，以便确定其真实性、可靠性和有效性，直接反映出尽职调查的价值所在。

同时，作为提供尽职调查的机构和人员，应当在处理过程中独立于并购方和被并购方的意志，独立于审计、评估等其他中介机构，并应当在获得充分的尽职调查证据资料并对相应材料予以综合分析后作出独立判断，最终给予独立性的意见和建议结论。

3、关联性原则

从法律尽职调查角度而言，很多时候所核查到的信息或发现的问题可能是片面的、孤立的，需要与其他方面或其他机构所核查发现的资料进行比对、配合性判断，例如:

在对重大交易合同审查核实过中发现合同已经交易完成，获得相应债权或其他权益利益，而在财务账面未明显体现该财务数据记录，则便需要通过相应对比，从而得到交易目标公司账务数据记录与实际交易不符或实际交易过程不入账的判定，掌握因此所产生税收风险的可能性，以及会给并购交易后的实际持续经营带来法律风险和行政处罚的可能性。

4、透彻性原则

尽职调查不仅需要全面的把握，更需要将关键性内容进行穿透性审慎调查和判断，针对必要性内容需进行书面与实际核查相结合，并进行原始材料、证据核查分析，将相应股权状况进行最后一层的穿透核查，以确保真实反映出并购目标企业的实质状况，避免后续目标企业的股权矛盾、隐含交易纠纷的出现，否则将会直接导致并购方的利益受损。

5、目的导向原则

并购交易过程中的法律尽职调查是基于对交易目标企业设立和历史沿革的合法性、主要资产合法性、经营合法性、企业运行和行为的合法性等进行勤勉尽职性调查，因此在操作过程中需要围绕签署的大前提和基础范围进行针对性、目的性的资料收集、核实、确认和评估，从而获得相应的数据资料，并据此制作有效的、有针对性的尽职调查报告。

6、保密性原则

在实际尽职调查过程中，并购交易目标企业会提供涉及到其内部的关键性信息，有些甚至处于保密协议约束范围内，因此相应资料对于交易双方而言均十分私密，故参与进行尽职调查的机构、人员应当就保密性及其有效措施作出相应的承诺，必要情况下，需要签署相应的保密协议，避免有可能产生的商业秘密外泄或用于他用之不当情形。

7、全面和重点相结合原则

进行尽职调查前，相应律师事务所和主办律师需要对并购交易目标企业先行进行全面的整体了解，包括产业领域、行业特征、企业基本情况、市场占比和客户方向等，更需要在此基础上将尽职调查的重点、侧重角度予以特别关注和逐一核查，一般而言，包括并购目标企业设立的历史沿革、股权结构及股东的真实出资状况、对外担保和债权债务状况、知识产权、对外争端处理状况（诉讼、仲裁、行政处理、税务纠纷等）、重大合同等方面。

律师应当完成以上所有的原始文件收集、核查、确定其真实性，并基于此作出符合当时当地法令的合法性、有效性评估，且就此提出相应风险防范的角度和措施，真正做到全面把握，重点确认，实现信息对称化之目的。

三、尽职调查的内容

1.对目标企业的主体资格的审查

在进行尽职调查时，首当其冲的便是需要进行核查对目标企业的主体资格。

只有具备法律主体资格和无主体瑕疵的企业主体，才能够作为标的目标进行相应的并购交易，也就是说合格的目标企业主体资格是直接关系到企业并购交易是否可以开展、以及是否有效的前提条件和保障，因此，对标的企业进行尽职调查时，应当先从目标企业主体资格核查开始。

对目标企业主体资格的审查，通常应包含企业现状及历史沿革两个部分。

（1）对目标企业现状的调查，通常需以企业存续时合法有效的企业营业执照及其章程作为主要依据和材料。

同时，应当向目标企业所在地工商行政管理部门（某些地方现变更为市场监督管理局）调取最新的目标企业工商登记档案，对目标企业的名称、注册号、住所、法定代表人、注册资本、企业类型、归属行业、经营范围、营业期限、成立日期及股东情况等核查时的资料情况予以说明，并从法律规定和行政规章角度分析并确认目标企业主体现状的合法性、稳定性和有效性。

（2）对目标企业的历史沿革核查，应当从目标企业设立、重大事项变更、股权变化历程、所有制变化情况、实际控制人变化情况、重大资产重组、注册资本变化、历次目标企业名称变化等角度和内容进行相应资料收集和梳理，从而分析和判断目标企业在历史沿革中是否存在股权纷争、股份代持、重大资产重组是否合法或存在历史性交易风险、注册资本是否全部到位或是否存在目标企业注册资本抽逃等法律风险和潜在交易弊端等。

（3）在对目标企业进行历史沿革审查中，特别需要对于目标企业股权结构、股权变化或转让的历史交易过程及其合法性、真实性、有效性等方面进行核查，避免存在股权代持、股东出资不实、抽逃出资、股权质押、股权附条件转让，以及其他影响目标企业股权清晰、稳定的现象或问题。

企业并购基本上都是透过对目标企业股权交易的方式实现，因此某种程度来讲，目标企业股权会成为企业并购交易的标的物，若标的物存在问题或瑕疵，必然会影响或导致并购交易本身的成败、得失。

通过对目标企业历史沿革的审查，主要是以发现风险为目的，并就可能核查到的风险要求企业并购出售方在并购交易前自行梳理和消除风险，或由并购出售方作出连带责任性的承诺和保证，以防范并购交易本身的交易风险。

此外，在进行目标公司资格审查时，还应注意审查目标企业是否已经获得了本次并购所必须的批准和授权，该批准或授权是否具体明确及其可能对本次并购造成何种影响等情况。

公司制企业可能需要其董事会或股东大会的批准，非公司制企业可能需要职工代表大会或上级主管部门的批准，如果并购的一方为外商投资企业，还必须获得外经贸主管部门的批准等。

2、对目标企业业务经营范围、方式、内容的审查

并购交易的目的是获得目标企业的后续经营和资源，从而满足并购方的市场定位和资源整合，因此，目标企业的业务状况及其经营范围、方式、实际经营内容如何，直接影响并购方的并购目的和需求。

因此，在企业并购前应当对目标企业的历史经营状况，以及现有的业务经营范围、方式、内容进行逐一核查，其中包括目标企业的重大客户群、供应链群，以及业务流通的了解。

通过尽职调查行为，可以梳理出目标企业的重大合同、了解其经营方式，也更有利于对其重大合同的履行状况进行明确，若存在重大法律风险和经营风险的，并购方可以借此要求企业并购出售方先行改善，从而排除并购交割后的风险和责任。

通过对目标企业客户群、供应链的了解，可以对并购交易后的市场定位和发展战略确定具体目标，利于在尽职调查中发现问题、解决问题，也更利于在并购交易中获得议价谈判的优势地位。

3.对目标企业各项财产权利的审查

并购交易的价值是通过目标企业并购实现并购方的投资价值和目的，而实现并购投资价值的途径就是通过增加目标企业财务账面的所有者权益来实现的。

反之，对于企业并购方而言，也应当注重目标企业财务账面的所有者权益好坏，这是对企业并购交易风险评估和价值能否实现的一个重要考量点。

因此，并购方应认真审查目标企业对其各项资产是否具有合法的、完整的、无瑕疵的所有权、使用权或处分权，以及该等所有权上是否设定了任何形式的担保。

主要通过核验各项财产权利凭证或合同来进行，如房屋所有权证、租赁协议、资产购置发票、商标证书、专利证书，以及其他权属证明文件等。

通过前期的尽职调查行为，可以真实、有效地对目标企业的经营状况、财务水平账务合规性、财务账面所有者权益状况、账务往来状况等进行核查，以便确定目标企业真实价值，利于并购双方对交易价格的谈判和确认。

对于财产权利的审查要运用动态的审查方法，即不仅要看审查时各项资产的状况，还要考虑到并购完成后该等资产控制关系的改变是否会影响其效能的发挥，是否会影响公司某些重要协议的签订或履行。

例如，一些国有企业控制某些资产时可能会享受某些“特殊照顾”，而该部分资产被外资或民营资本控制后，在签订和履行一些重要协议时可能就不能再享受此类“特殊照顾”了。

4、对目标企业税务的审查

企业的税务状况是衡量目标企业合法经营与否的重要指标，也是目标企业是否存在税务风险的基本依据，因此尽职调查应当根据税法的相关规定核查、确认目标企业的纳税状况，并结合会计审计报告、税务审计报告对比确认目标企业是否存在未纳税、少纳税等状况，以便对企业递延税项价值评估，从而为并购交易双方的正式商业谈判和议价提供基础资料和判断依据。

5、对目标企业日常经营的重大合同、是否存在涉诉纠纷等的审查

企业的重大合同或重大交易项目是目标企业经营业绩的来源，同时也可能是重大交易风险的体现。

通过对目标企业重大合同及与重大交易项目相关的合同审查，可以了解目标企业的日常经营风险管控力度和防范意识，从而分析和判断目标企业的履行能力、合同履行收益状况等，进而研判目标企业的交易成本和责任风险，利于企业并购方据此进行相应的分析和评估。

相反，若未对目标企业重大合同进行事先审查，无法提前知晓目标企业过往交易的实际状况和后续可能产生的交易风险和成本，将会直接影响企业并购交易后的并购方交易风险，也可能直接导致目标企业并购交割后的实际价值。

若目标企业、目标企业控股股东或者实际控制人等所存在的诉讼风险、未决诉讼纠纷事宜，或者目标企业存在未决行政处罚案件等，其不利的法律结果将直接影响或决定目标企业的价值，更容易导致企业并购方的投资损失。

因此事先对目标企业的涉诉状况、纠纷情况进行核查，提前明确相应诉讼、纷争的诉求、相应资料，并据此进行相应法律分析和判断，利于企业并购方提前分析和评估相应的交易风险和责任范围，利于企业并购方进行相应的风险管控，也利于企业并购方在交易谈判和议价过程中进行对价性磋商，从而维护并购投资方的利益。

6、对目标企业人事管理、企业文化的审查

企业的经营管理，离不开具体的经营者和相应从业人员，目标企业的人力资源状况如何，用工规范、合法与否，企业文化状况如何等等直接影响和决定后续企业并购交易过程、并购交割后的运营管理等现实问题，因此，应当在交易前对目标企业的人力资源现状、管理水平和企业文化等内容进行了解、核查，并依法确认目标企业用工合法性、规范性和管理的合法性等问题。

若发现目标企业存在人力资源管理重大问题或潜在用人法律风险，并购方应当要求并购出售方先行进行相应处理和规范，从而减少并购交割后的运营管理成本和风险。

同时，通过尽职调查，事先明确和了解目标企业的企业文化，这也利于后续融入文化的企业管理，避免出现和产生如同上汽集团并购韩国双龙汽车后双龙汽车员工罢工的困境。

7、对目标企业环境保护内容的审查

目前，企业环境保护责任和措施越来越成为国家法律、政策面的管控重点，也是企业可持续性发展的前提。

尽管对于并购交易而言，并非所有的目标企业都需要进行环境因素的重点核查，但是，对于法律尽职调查而言，将企业环境保护内容作为必要性角度进行核查也是十分必要的。

通过对目标企业环境保护的核查，可以了解目标企业过往的措施和重视程度，对目标企业是否存在环境保护缺陷有客观评价，从而由此分析和判断后续遭受环境保护主管部门处罚的可能性和后续环境保护投入的大小，对于并购双方交易成本的核算和谈判提供依据。

四、尽职调查的方法

1、了解目标公司，进行网络初步尽调

通过互联网、纸质媒介公开披露的有关目标企业的相关信息，例如各地工商局网站可查询目标公司营业执照所载基本情况;中国专利查询系统、中国商标网可查询商标公司所拥有的专利权、商标权信息;全国法院被执行人信息平台可查询目标公司是否存在涉诉情况。

2、制作法律尽职调查清单

在对公司进行初步尽调后，应该结合目标公司的个性化，如目标公司所属行业的特殊业务类型、目标公司所从事业务的资质要求等，对于法律尽职调查清单的通用模板进行修改，制作出符合目标公司特性的清单交由目标公司进行填写。

3、发出尽调清单由目标公司或相关方提供、整理、移交相关资料

在法律尽职调查清单制作完成后，应当将其交给目标公司，要求目标公司根据清单的要求给出相应的资料和回复。

如果在进行尽职调查时遇到障碍，如目标公司拒绝提供要求的资料、拒绝资料复印、拒绝资料查询等，则应当尽到勤勉尽责的义务，在尽职调查报告中明确指出所遇到的问题和采取的手段。

4、对资料进行核查验证

在目标公司根据法律尽职调查清单提供公司资料后，应当对于这些资料进行进一步的核查验证，以防止出现资料短缺或者资料有误等情况，影响后续交易的进行。

5、现场访谈

除了要求目标公司提供资料外，在进行法律尽职调查的过程中还应采用现场访谈的方式，对于目标公司的管理层进行访谈核查，对于目标公司的供应商、客户等进行补充访谈，对于目标公司的周边人员进行相关情况的调查，以确保资料的真实性。

6、对于尽调过程中发现的问题及未提供完整的材料，发送补充清单。

在上述的尽职调查过程中，可能会发现之前并未注意到的问题，针对这一情况，应当制作补充清单，要求目标公司对于调查中出现的问题和未提供完整的资料进行进一步的补充提交。

7、把发现的重点法律问题、相应后果及整改解决方案，及时与委托人沟通。

在尽职调查结束后，应当撰写尽职调查报告，将调查中发现的相关法律问题，其可能引发的后果以及针对这些问题可以采取的整改补救措施进行阐述，并就这些问题及时与委托人进行沟通，寻求解决办法。

附件:

尽职调查清单

第一部分公司文件

一、基本情况

1、公司最新的证照文件，包括:

（1）营业执照（注:

因营业执照、组织机构代码证、税务登记证、统计登记证和社保登记证“五证合一”，所以不需要单列，在此写出以提醒故，下同）

（2）外商投资企业批准证书（适用于外资企业）

（3）组织机构代码证

（4）税务登记证

（5）外汇登记证（适用于外资企业）

（6）银行开户许可证

（7）银行信贷登记咨询系统贷款卡

（8）社会保险登记证/表

（9）外债登记证（适用于外资企业）

（10）房地产开发企业资质证书/暂定资质证书（适用于房产开发企业）

（11）其他（根据公司经营范围决定）

2、公司最新章程

3、公司股权架构图（包含公司控股及参股子公司、分公司等）

4、公司现任董事、监事及高级管理人员名单

5、公司组织机构图

二、历史沿革

1、加盖工商查询专用章的公司全套工商登记资料，包括公司设立、历次变更及年检

三、经营情况

1、公司关于总体业务经营情况的书面说明

2、公司历次股东会、董事会及管理层例会等会议形成的决议

四、重大债权债务

1、重大债权

（1）公司作为债权人的借款合同及配套的担保合同（含担保登记文件）

（2）公司关于上述合同履行情况的说明

2、重大债务

（1）公司与银行之间的借款合同及配套的担保合同（含担保登记文件）

（2）公司与关联方或其他企业、个人之间的借款及担保合同（含担保登记文件）

（3）股东借款合同及担保合同（含担保登记文件）

（4）涉及外债的请提供外管局的相关批文和登记文件

3、其他融资合同

（1）与公司结构融资相关的信托或其他融资的相关合同

4、或有债务

（1）公司为关联方或其他方提供担保的相关合同及担保登记文件

（2）公司关于对外担保情况的说明

五、重大合同

（指合同金额超过该公司净资产5%且尚在履行期的合同。

已经结算的建设合同不需要提供）

1、项目建设合同

（1）工程合同

1）总包合同

2）分包合同

3）设计合同

4）监立合同

5）市政管线合同

6）土石方、护坡合同

7）与工程施工相关的合同

8）公司关于合同履行状况的书面说明及合同款支付台账

（2）采购合同

1）机电设备采购合同

2）其他各项重大设施、设备及材料采购合同

（3）安装合同

1）电梯/扶梯安装合同

2）强/弱电工程安装合同

3）其他安装合同

（4）与项目建设相关的其他合同（如消防、项目咨询、工程管理等）

（5）以上合同根据法律法规规定需招投标的，提供招投标相关文件

2、不动产租赁合同

（1）租赁合同/联营协议

（2）格式合同

（3）租赁合同列表

（4）租赁备案证明

（5）《关于涉外建设项目国家安全事项审查的合格证》（适用于涉外租赁）

（6）消防部门关于经营性物业租赁的审批

3、其他重大合同

（1）项目合作开发合同

（2）商场合作协议

（3）与公司日常运营相关的其他重大合同

六、财务资料

1、公司xxxx年的审计报告

2、截至清单出具之日公司尚未履行完毕的借款合同汇总表

3、公司提供的任何形式之担保情况汇总表

七、主要资产

（如与第二部分房地产项目文件相同，则无需重复提供）

1、请公司提供持有土地情况汇总表，并区分以下情形提供相关文件:

（1）国家授权经营:

国土资源部门对授权经营及土地处置方案的批准文件

（2）划拨土地:

国土资源管理部门的划拨文件

（3）土地管理部门出让土地:

国有土地使用权出让合同，国有土地使用权证，土地出让金支付收据

（4）从第三方（第三方已经取得国有土地使用权证）通过转让方式取得:

第三方与国土局签订的国有土地出让合同，国有土地使用权转让合同，国有土地使用权证，土地转让价款支付证明

（5）从土地管理部门通过租赁方式取得:

国有土地租赁合同，国有土地使用权证，租金支付凭证

（6）从第三方（第三方已经取得国有土地使用权证）通过租赁方式取得:

土地租赁合同，租金支付凭证

（7）以其他方式取得的土地的证明及其相关文件

（8）盖有土地部门查询章的土地情况信息表

2、请公司提供持有房产情况汇总表，并区分以下情形提供相关文件:

（1）已建设完成并取得产权证的物业:

房产证

（2）从第三方受让的物业:

房产证。

如还未取得房产证的，请提供第三方房产证、购买合同、房价支付证明，未办理产权证原因说明

（3）从第三方租赁的房产:

第三方的房产证，租赁合同，房屋租赁登记证，租赁许可证（如有）

（4）出租的房产:

房产证、土地证、出租合同、出租许可证（如有）、租赁登记证

（5）以其他方式取得的任何房产的产权证明及其相关文件

（6）盖有房产部门查询章的房产信息表

3、请提供公司的全部固定资产（包括公司的所有设施、设备、家具、固定装置、车辆等）的清单，并同时提供与购置和证明权利/所有权有关的文件

4、请提供公司拥有的知识产权清单，并提供以下文件:

（1）公司持有或拥有的全部专利、商标、服务标识、商号、专有技术、标志、域名、著作权（包括对前述内容的申请）的详情及有关注册证书

（2）公司与他方订立的有关专利（专利申请权）、商标、专有技术、域名的转让、许可协议（公司作为转让方或受让方、许可方或被许可方）及有关登记注册证明

（3）现存或潜在的有关公司所有或第三方所有的专利、商标、商誉、专有技术、域名或其他知识产权的争议或纠纷

八、税务及财政补贴

1、请公司说明公司目前适用的主要税种、税率

2.请公司提供近三年的纳税申报表

3、公司任何时期所接到的所有税务部门签发的涉及公司欠税通知、欠税罚单

4、为贵公司提供有关税务咨询、税务安排或其它税务服务的中介机构（包括会计师事务所、税务咨询公司等）的名称及地址

5、税务部门或审计师出具的贵公司自成立以来历年的完税证明

6、公司享受税收优惠或财政补贴的任何政府批准文件，包括但不限于任何认定公司具备享受减免税资格的批复和批准证书，任何政府部门同意对公司提供“先征后返”、财政补贴等待遇的批准文件、通知等

7、有关公司及其主要子公司相互之间及其与关联公司有关税务安排的任何协议、文件或证明，包括但不限于提供税务担保或代为承担纳税义务等方面的任何文件

九、保险

1、公司财产保险的汇总表（包括但不限于一般责任保险、财产保险、火灾、失窃和意外损失保险等社会基本保险以外的所有保险）

2、一切保险索赔清单以及有关保险撤销或拒延的信函往来

3、已按期缴清所有应缴保费的证明文件

十、诉讼、仲裁及行政复议及其他法律程序

1、任何涉及公司的已经发生的、正在进行的或已有明显迹象表明可能要发生的诉讼、仲裁或者行政复议情况和文件，包括但不限于该诉讼、仲裁和行政复议之有关文件、判决书或仲裁裁决或行政复议裁定，其最新进展

2、任何涉及到公司的财产存在任何行政机关、司法机关的查封、冻结及其他强制执行的措施或程序

3、任何涉及公司股东的已经发生的、正在进行的或有明显迹象表明可能要进行的诉讼或者仲裁情况和文件，包括但不限于该诉讼和仲裁之有关文件、判决书和仲裁裁决，其最新进展

4、任何涉及公司股东之财产上（包括但不限于其在公司及其主要子公司之股权上）存在的任何行政机关、司法机关的查封、冻结及其他强制执行的措施或程序

5、请说明公司的董事、监事、高级管理人员是否涉及重大诉讼、仲裁或行政争议事项或存在尚未进入诉讼、仲裁程序的重大纠纷，并列明上述公司在争议中的地位（原告、被告、第三人）、对方当事人、争议事由、管辖机构（法院、仲裁机构、行政机关等），以及对处置结果和影响的预测，并提供有关法律文件

十一、员工、福利、社保及住房公积金

1、公司使用的标准劳动合同文本，并说明是否与所有员工签署劳动合同，所签署劳动合同是否均使用标准合同文本

2、与公司的员工激励机制（包括认股权等）、公积金、养老金、失业保险金、医疗保险金、退休福利计划或退休安排和其他雇员福利计划或相关的政策、说明、内部规则、合同或计划，并且提供社会保险登记证及年检情况

3、请公司提供盖有政府部门公章的近三年的社会保险与住房公积金缴纳表

第二部分房地产项目文件

一、房地产项目概述

1、请公司书面说明全部在建、拟建及已完工项目情况

2、请公司书面说明土地储备情况

二、房地产开发项目具体清单

1、项目立项及审批

（1）项目环境影响评价报告书（已有房产证的项目不需要提供）

（2）项目投资备案证

（3）用地预审意见（已有土地证的项目不需要提供）

2、项目规划

（1）项目规划意见书（已有房产证的项目不需要提供）

（2）审定设计方案通知书

（3）关于设计的批复

（4）建设用地规划许可证及其附件、附图

（5）建设工程规划许可证及其附件、附图

3、土地征用及拆迁