中国政法大学法理学试.docx
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中国政法大学法理学试
中国政法大学2007-2008法理学试卷
2007-2008学年第一学期卷A
一、名词解释
1、应然法和实然法
应然法：
指“应该是怎么样的法”，即根据其自身的特性而应达到某种理想或理念状态的法。
实然法：
指“实际上是怎么样的法”，即在现实中实际存在、实际发生效力、对人们的行为实际产生作用的法。
1、大陆法系和英美法系
大陆法系：
是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。
英美法系：
是以英国自中世纪以来的法律特别是它的普通法为基础而发展起来的法律的总称
3、法的效力和法律溯及力
法的效力：
是指法律对法律主体的约束力或拘束力。
通常包括广狭二义：
广义的法的效力，是指所有法律文件的效力。
狭义的法的效力，是指规范性文件的效力。
法律溯及力：
是指新的法律颁布后，对其生效以前发生的事件和行为是否适用的问题。
如果适用，新的法律就具有溯及力；如果不适用，新的法律就没有溯及力。
4、法律规则和法律原则
法律规则：
是指以一定的逻辑结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务及其相应的法律后果的一种法律规范。
法律原则：
是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的原理或价值准则的一种法律规范。
5、一般法和特别法
一般法：
是指针对一般人、一般事、一般时间、在全国普遍适用的法。
特别法：
是指针对特定人、特定事、特定地区、特定时间有效的法律。
二、单项选择
1、在法律演绎推理即“司法三段论”的运用中，如果存在两个法律规则可以作为大前提，但它们相互抵触甚至矛盾，首先应该选择的解决办法是？
A
A、按照法律位阶的冲突规则处理
B、按照目的解释的方法处理
C、按照法律原则的要求确定可适用的法律规则
D、按照法的事实效力原则确定可适用的法律规则
2、法律解释的客观说认为，法律自颁布时起，就脱离了原有立法机关而成为一个独立的客观存在物，因此具有了自身的含义。
法律解释的目标就是探求这个内在于法律的意旨。
法律解释的客观说意味着什么？
C
A、法律解释可能会有更大的确定性
B、法律解释可能会有更大的客观性
C、法律解释可能会有更大的解释空间
D、法律解释可能会有更小的解释空间
3、从“无过错责任”的含义中，以下哪项是人们可以顺利推导得出的？
D
A、有法律责任不一定导致法律制裁B、有过错一定导致制裁
C、无过错就无责任D、无过错但可以有责任
4、法律关系的客体之一是物。
法律意义上的物是指法律关系主体支配的、在生产上和生活上所需要的客观实体。
它可以是天然物，也可以是生产物；可以是活动物，也可以是不活动物。
从中可以看出哪项正确？
B
A、法律关系调整的是人与人的关系，以及人与物的关系
B、法律关系调整的是人与人的关系
C、法律关系调整的人与人，以及人与自然的关系
D、法律关系调整的是人与社会，以及人与自然的关系
5、以下有关当代中国法律部门的表述中，正确的是？
C
A、宪法及宪法相关法部门，具有最高的法律效力
B、宪法及宪法相关法部门，比民法等法律部门具有更高的法律效力
C、宪法及宪法相关法部门，与民法、刑法等法律部门处于并列关系
D、宪法及宪法相关法部门，具有更严格的制定和修改程序
6、法律原则与法律规则的区别在于？
C
A、法律规则确定了明确的假定条件、行为模式与法律后果，并无遗漏地体现于法律条文中
B、法律规则有更大的适用范围，“穷尽规则，方可用原则”
C、法律原则比较笼统、概括
D、法律规则更加明确具体，更有助维护于个案正义
7、所谓法的效力范围，包括以下哪项内容？
D
A、法的应然效力与实然效力问题B、法的事实效力与道德效力问题
C、法的空间效力与事实效力问题D、法的溯及力问题
8、符合权利义务相互关系的表述是哪一项？
D
A、义务本位向权利本位演进，所以，二者的总量是相等的
B、义务本位向权利本位演进，所以，没有无义务的权利，也没有无权利的义务
C、不同历史时期，法定权利义务的总量是相等的
D、不同历史时期，社会的权利义务观念不同C
9、当不同位阶的法律渊源之间出现冲突时，应该遵循哪个标准？
A、特别法优先普通法B、后法优于前法C、上位法优于下位法D、下位法优于上位法
10、法律作用局限的理论表明，法律经常存在“滞后性”。
在缺乏补救性立法的情况下，解决法律滞后性问题，下列何种方法最相适宜？
D
A、法律解释方法中的目的解释
B、法律解释方法中的历史解释
C、或运用法律规则中的授权性规则，或运用法律规则中的任意性规则
D、或适用法律原则，或适用法律解释方法中的目的解释
三、多项选择题
1、法的概念争论涉及到下列哪些理论？
ABC
A、本体论B、认识论C、价值论
2、下列哪些概念应该从法的内容角度理解?
ABC
A、法律部门B、法律规范C、法律体系
3、下列有关法理学的表述,哪些是正确的?
ABC
A、法理学是理论法学,具有理论性
B、法理学不是应用法学,但具有应用性
C、法理学是实践理性
4、法的作用分为规范作用和社会作用,下列哪些说法是正确的?
AB
A、规范作用是形式
B、规范作用着眼于秩序
C、法尽管实现不了规范作用,但仍然能社会作用
5、《中华人民共和国刑法》,相对于司法判决的效力,下列哪些概念表述是错误的?
AC
A、法律内容B、法律渊源C、法律形式
6、关于行政法和行政法规,下列哪些表述是错误的?
ABC
A、行政法是国家最高行政机关制定的
B、行政法规属于行政法规范
C、行政法属于行政法规
7、下列关于法律关系的哪些表述是正确的?
AB
A、法律行为会引起法律关系的产生、变更和消灭
B、合法行为引起合法性的法律关系的产生、变更和消灭
C、违法行为引起违法性的法律关系的产生、变更和消灭
8、关于法律规则的逻辑结构与法律条文,下列哪些表述是错误的?
AB
A、假定部分在条文中不能省略
B、法律后果在条文中不能省略
C、法律规则三要素在逻辑上缺一不可
9、法律规则和法律原则的区别,下列哪些表述是正确的?
AC
A、对个案,两个冲突规则,一个有效,另一个就无效
B、对个案,两个竞争原则,一个有分量,另一个就无分量
C、规则刚性较强,是优点,也是缺点
10、关于“行为”的表述,哪些是错误的?
AB
A、一个行为要么合法,要么违法B、一个行为不违法就合法C、一个行为违法就不合法
四、分析题
1、案情：
原告：
石坊昌，被告：
石忠雪。
2005年9月原告石坊昌以非法侵占房屋为由提起诉讼，请求依法确认自己和石君昌之间的赠与合同有效，并判令被告立即腾出房屋。
被告辩称房屋是自己继受所得，且房产证、土地证等手续一应俱全，房屋应为自己所有。
原、被告所争议的房屋原属于石君昌所有，石昌君系一孤寡老人，其妻子、子、女俱已先亡，家庭就剩他自己一人（石坊昌与石君昌系亲兄弟，他们二人分别是石忠雪的三叔、四叔）。
石君昌在自己去世前与原告石坊昌签订一赠与合同，合同规定石君昌的房屋无偿赠予给原告石坊昌并对赠与合同予以了公证。
在石君昌去世后，由于石坊昌不料理丧事，因此是由石忠雪办理的丧事，并且由他顶的火盆。
在当地的农村有个风俗，老人去世之后，在出殡的时候要有一个人把烧纸钱的火盆顶在头上然后摔碎，俗称摔盆儿，摔盆儿的这个人一般都是家里的长子。
有时候，如果去世的老人没有子女的话，往往要在叔伯兄弟的孩子中找出一个人作为嗣子，由他来摔盆儿，这个风俗也叫顶盆过继。
一般来说，顶盆过继的也应当分得一定的遗产。
问题：
如果你是该案的主审法官，请从习惯法的效力的角度说明你将如何作出判决，为什么？
（1）认可与习惯法：
明示认可与默示认可【本案中属于默示认可】（3分）
（2）默示认可要具有效力，一般要以非正式法律渊源的身份出现（3分）
（3）结合本案说明你的观点【可以按照习惯判决，也可以反对；关键是要依据习惯法和法律渊源的理论详细说明理由】（2分）
2、有人认为：
“法律的生命不在逻辑，而在经验”。
请：
（1）分析该表述与演绎法律推理的关系；
（2）从法律效力与法律实效的角度分析该表述。
（1）这句话中的“逻辑”指的就是演绎法律推理。
这句话中的“经验”指的是法律的实际效果。
（2）传统观念认为注重判决法律效力的演绎推理是司法裁判的核心，而将法律的实际效果放在次要的地位。
【原因：
判决的约束力】
（3）这句话则是改变原有的认识，将法律的实际效果放在核心位置【原因：
判决的社会效果或者可接受性】
（4）你的态度【肯定、否定都行，但请在比较两种观点中说明理由】
3、2002年12月1日，某省人大制定的《省人口与计划生育条例》生效，该条例第30条第2款规定：
“达到法定婚龄决定终生不再结婚并无子女的妇女，可以采取合法的医学辅助生育技术手段生育一个子女。
”鉴于医学辅助生育领域存在诸多的问题，2003年1月1日卫生部下发禁止卫生部所属医院进行医学辅助生育。
张某为符合条件的该省单身女性，其于2003年2月1日想卫生部所属某医院提出医学辅助生育的要求，但被该医院依据卫生部的规定拒绝，后张某于某区人民法院起诉。
问题：
如果你是法官应当如何处理该案？
（1）本案属于地方性法规与行政规章之间的冲突，应当首先要求国务院裁决（2分）
（2）国务院认为应当适用地方性法规的，适用地方性法规，因此张某胜诉。
（3分）
（3）如果国务院认为应当适用行政规章的，有全国人大常委会作出决定。
（3分）
4、某法中规定“饲养四脚动物致人损害，饲养人承担赔偿责任”。
某日，某饲养人所饲养的鸵鸟致使他人受到损害。
法院依据原有规定，认为鸵鸟饲养人同样应当承担赔偿责任。
问题：
你认为将该法律规定扩展至鸵鸟的举动，属于法律解释还是类比推理？
为什么？
（1）回答“法律解释”得分为2-6分；
（2）回答“目的解释”或“类比推理”得分为3-8分。
（只有提供三项不同理由，且理由有说服力的，才能得到最高分）
5、张某到某著名的西装裁缝店选了一块料子，定制西服一套。
在取货的前一天，已经做好的西服被他人以高价买走，张某遂将裁缝店告上法庭。
问题：
1.张某与裁缝店先后形成几种法律关系？
2.张某要求裁缝店做西服的法律关系的客体以及客体的具体内容是什么？
1）关于料子的合同法律关系、关于定做西服的合同法律关系、民事诉讼法律关系（3分）
2）行为结果或行为（2分）；行为结果或行为的含义：
物化的行为结果（3分）。
五、论述题（围绕问题，阐发自己的观点，共10分）
西方法谚云：
“法律为未来作规定，法官为过去作判决”，请结合所学知识加以分析。
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