法律硕士全国联考法理学真题及解析第3页.docx

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法律硕士全国联考法理学真题及解析第3页

１5、当代受到多种法律文化的影响,其中影响最大的是A。

传统的法律文化B。

西方的法律文化C．前的法律文化D.主义建设过程中的法律文化【答案】Ｄ本题考查的知识点是：

法律文化对的影响意义【考点分析】传统的法律文化、西方的法律文化、前的法律文化和主义建设过程中的法律文化在不同的历史时期、不同的条件下对不同的阶层发挥着不同的影响。

在有的时期对有些阶层可能西方的法律文化、前的法律文化对其影响较大,文化对的影响是一个需要具体分析的变量。

但是，总的来说，在我国自己的主义中的法律文化对整个的影响更为普遍、影响也更大，的传统文化在其中发挥着潜在的作用.１６、下列法律中，不属于基本法律的是A．人民人民XX组织法B．人民人民组织法C．人民D。

人民国家赔偿法【答案】D本题考查的知识点是:

基本法律的范围【考点分析】立法的含义一直以来,存在广义和狭义的两种理解。

主要的分歧在于对立法的制定主体和法所涉及范围的认识的不同。

狭义的立法是指――最高国家权利机关及其常设机关（享有国家立法权的机关）依照法定的职权和程序,制定相应的规范性法律文件的活动。

主要指全国及全国**――、基本法律、基本法律以外的法律）。

广义的立法是指――一切享有立法权的，依照法定的职权和程序，制定相应的规范性法律文件的活动。

以狭义的立法概念为基础,法律由于制定机关的不同可以分为两类；一类是基本法律,即由全国制定和修改的刑事、民事、国家机构和其他的基本法律。

另一类为基本法律以外的法律,即由全国**制定和修改的规范性法律文件。

（请尊重,由提供）多项选择题（每小题２分，下列每题给出的四个选项中,至少有两个选项是符合试题要求的。

多选、少选或错选该小题不给分。

）１、下列法学的表述中,正确的有A．从认识论角度，法学可以分为理论法学和应用法学Ｂ．法学是随着法的产生而产生的,有了法就有了法学C．法学的研究对象存在不同层次,最深的层次是创制和适用法的方法D。

法存在和的文化状况也是法学的研究对象之一【答案】ＡD本题考查的知识点是：

法学的定义、产生和【考点分析】法学就是以法律现象或法律问题为研究对象的学问或理论知识体系。

凡是和法的运作有关的问题和现象都属于法律现象的范畴。

法学必须对法律现象进行全方位的研究，法存在和的文化状况也是法学的研究对象之一.法学体系,又称法学分科的体系,即法学**个分支学科构成的有机联系的统一整体。

其中心问题是法学内部**分支学科的划分。

对法学体系的分科，目前最常用的分类标准有两个：

一是从认识论的角度分类,法学分为理论法学和应用法学；二是从法律部门划分的角度分类,法学分为学、民法学、行法学、学等.理论法学和应用法学的研究互相补充,没有高低层次之分。

法和法学并非是同时产生的,法产生之后,法学的产生需要具备一定的条件.２、刘法在审理案件时，对《人民婚烟法》中“子女对父母有赡养扶助的义务"这一规定中“子女”的含义进行了解释，他认为这里的“子女”仅指成年子女，不包括未成年子女。

刘法的这一解释属于Ａ.司法解释B.学理解释Ｃ。

限制解释D．有权解释【答案】BＣ本题考查的知识点是:

对法律解释**种分类形式的【考点分析】法律解释是指由特定的机关、组织或个人，根据国家的立法意图、法理原则和策观点对现行的法律或法律条文的内容、含义以及所使用的概念、术语、定义等所作的必要说明。

一、根据法律解释主体的不同，法律解释分为正式解释和非正式解释。

正式解释――是有法定解释权的在法定权限内做出的具有法律效力的解释.包括

（一）立法解释，是指所有依法有权制定法律、法规的及其授权机关,对自己制定的法律、法规进行的解释.它包括

（1）全国**对的解释,以及对需要进一步明确界限或作补充规定的法律的解释.

（2）及其主管部门对自己制定的法规的解释。

（３）省级及其它有权制定地方性法规的得法对地方性法规的说明。

（4）省级地方府对其制定的相关文件的解释。

（二）司法解释,是最高国家在适用法律、法规的过程中,对如何具体应用法律、法规问题所作的解释.它包括（１）审判解释即**对于审判工作中的如何具体应用法律的问题所作的解释;

（2）检察解释即最高人民对于检察工作中的如何具体应用法律的问题所作的解释；（3）审判、检察联合解释两高对于具体应用法律的共问题所作的解释；（三）行解释,是指国家行机关在依法行使职权时，对有关法律法规如何具体应用的问题所作的解释。

它分为两种情况：

（1）及其主管部门对不属于审判和检察工作中的其它法律如何具体应用问题所作的解释;

（2）省级人民府主管部门和批准的较大的市的及其**对地方性法规如何具体应用问题所作的解释.该种解释仅仅在所辖地区内发生效力。

非正式解释――是指没有法定的法律解释权的机关、团体、组织、学术机构、公民个人对法律做出的没有法律效力的解释.包括：

（1）学理解释法学研究者或机构对法律进行的解释.它只有说服力而没有约束力。

但是由专家、学者对法律所作的说明,在中会有较大的参考价值,尤其是在重大疑难案件的审判中。

（2）任意解释是指一般的公民、法人、案件当事人等对法律进行的一种解释。

该解释同样不具有法律效力。

二、根据法律解释的尺度不同,可以分为字面解释、限制解释和扩充解释

（一）字面解释，是对法律所作的忠实于法律文字含义的解释。

该解释不扩大也不缩小法律的字面含义。

（二）扩充解释,是当法律条文的字面含义过于狭窄,不足以表现立法意图时、体现需要时,对法律条文所作的宽于其文字含义的解释。

在我国，扩充解释是为了更好的实现法律条文文字未能包含的立法意图而设定的解释方法，它必须以立法意图、目的和法律原则为基础.（三）限制解释，是指法律条文的字面含义较之立法意图明显过宽时，对法律条文所作的窄于其文字含义的解释。

正式解释也称为法定解释，在法律解释的分类中，没有有权解释

3、下列我国法律监督的表述，正确的有A.全国大会及其是我国的最高法律监督机关B。

人民和人民XX是我国专门的法律监督机关C.**级、组织和公民个人均可成为我国法律监督的主体D．法律监督可以分为有权监督与无权监督【答案】AＣ本题考查的知识点是：

我国法律监督的主体和分类【考点分析】法定的监督主体依据法律程序对法律行为进行调控、纠偏、审查、督促,并能产生一定法律后果的法律制度。

依照法律监督的主体不同。

可以分为国家监督、监督和党监督。

其中，国家监督又分为:

――监督；行机关监督；和监督。

它们是一国法律监督体系的核心内容。

三种机关的监督主体、依据、程序、对象、结果**有差异.监督中的人们团体和个人是法律监督中的重要力量.人民是我国专门的法律监督机关。

４、下列法治的表述,正确的有A．法治的核心在于保障B.依法治国的重心是依法治权Ｃ。

法治与法制的区别在于,前者是一种治国,而后者是一种依法办事的原则Ｄ．法治与是现代文明的主要支柱,但法治与并不是天然统一的【答案】ABD本题考查的知识点是:

法治的概念、法治和法制的关联、法治和的关系等法治的综合认识.【考点分析】法治是指阶级以法对国家权力的限制和制约,以有效地制约和合理运用公共权力，使已制定的法律获得普遍的遵从。

法治的原则,最为核心的是限制权力和保障权利。

从一定意义上讲，法治的所有价值目标都可以归结为充分尊重和保障.法制是法的制定、执行、司法、守法和法律监督的总称。

法治和法制的区别主要体现在

（一）含义不同。

法制主要强调形式意义上的法律制度和制度的实施。

法治在不仅仅关注法的形式意义,更强调实质意义上的法律至上、权利制约和保障。

（二）法治和法制与人治的关系不同。

法治和人治截然对立,法制和人治并非互不相容。

法治和互相依存,密不可分.现代意义上的和法治的理念同时发端于启蒙运动，并在资产阶级的中转化为现实的治结构和制度现实。

5、下列法律与道德关系的表述，正确的有A。

法律与道德并无必然的内在联系B．道德是法律动作的基础C.法律必须合乎所有成员的道德要求D。

法律是保障道德实施的有效手段【答案】ＢＤ本题考查的知识点是：

法和道德关系的【考点分析】道德是一种现象,是由经济关系最终决定,按照善恶标准来评价,依靠、内心信念和传统习惯加以维持的规范、原则和意识的总称。

法律和道德之间密切关联,互相影响，互相渗透，相互作用。

但是作为上层建筑的不同部分，道德和法律又有显著的区别。

法律和道德的适用范围有所交叉,但亦有分工.道德不仅仅约束人的行为，又会干预人的内心世界,有些道德问题是法律不宜涉及的，两者的范围不同。

道德和法律的外部约束力不同.对于道德约束力的不足,常常需要以法律的方式保证实施。

而道德作为关系的重要调整手段，对法的实施运作起着积极的促进作用。

６、下列诸项表述中，能够成立的有A。

立法是国家权力分立与制衡的B.司法具有被动性、中立性与终极性C.执法的内容具有广泛性，而执法活动具有单向性D．守法是与违法相对的一种状态【答案】ＢＣＤ本题考查的知识点是:

对立法、执法、司法和守法含义和特征的理解.【考点分析】立法是指,不同的立法主体的立法权限的制度和结构体系。

执法的概念指的是“行执法”――就是国家行机关及其公职人员依照法定的职权和程序，执行法律的活动.执法的特征:

主体的特殊性;调整的法律关系的特殊性;执法活动的单方面性；法的执行具有主动性;执法范围的广泛；执法程序的效率性;司法又称法的适用，是指依据法定的职权和程序，具体应用法律处理案件的活动。

属于法的实施的重要方式.司法的特征表现在：

第一、司法权是被动性权力，它只有受到请求，才能采取行动。

第二、司法权是性权力，在其之上的只有法律。

第三、司法权是居中裁判性权力。

第四、司法权是终极性权力。

司法的最终判决，对所有案件具有终极的力量,是国家最后的权力。

守法和违法的是相对的概念.（请尊重,由提供）ﻭ

简答题:

（本题8分）简述法律义务与法律责任的区别和联系。

〔答案要点〕

（1）法律义务与法律责任存在明显的区别：

法律义务是指法律规定的法律关系主体应该这样行为或不这样行为的限制和约束;法律责任是指行为人由于违约行为、违法行为或者由于法律规定而应承担的某种不利的法律后果。

法律关系的主体一般都应履行法律义务,但并非所有法律主体都必然承担法律责任。

法律义务并不必然同不利后果相关，只有违反法律义务者才承担不利后果;而法律责任必是与不利后果相关的;法律义务可以通过义务主体自觉履行而完成，而法律责任则需要由来追究。

（2）法律义务与法律责任两者又有密切联系:

一方面违反法律义务是承担法律责任的前提;另一方面，有时候追究法律责任是法律义务得以履行的手段和措施;另外，两者都是法律主体的约束，在价值指向上具有同一性,均是为法律权利的实现而存在的。

分析题（本题1０分,要求结合所学知识分析材料回答问题。

）1、运用法理学理论和知识分析下列材料，并回答问题：

2０05年11月7日，人民**发布了《酒类流通管理办法》,该《办法》第十九条规定：

“酒类经营者不得向未成年人销售酒类商品,并应在经营场所显著位置予以明示”；第三十条规定：

“违反本办法第十九条规定的，由商务主管部门或**有关部门予以，责令改正;情节严重的,处两千元以下罚款。

”问题:

（１）《酒类流通管理办法》属于我国哪一类法律渊源？

（2）运用法律规则的逻辑结构理论和知识，分析材料给定的法律规则的逻辑结构。

（3）从行为模式角度分析材料给定的法律规则的种类。

（4）材料给定的法律规则所确定的法律责任属于哪一种类〔答案要点〕

（1）所属**部、**委员会和具有行管理职能的直属机构在自己的职权范围内发布的规范性法律文件为行规章中的部门规章。

因此，**发布的《酒类流通管理办法》应属于部门规章或行规章。

（２）法律规则主要由假定、行为模式和法律后果三个要素组成；假定是法律规则中有关适用该规则的条件和范围部分，行为模式是指法律规则中规定人们如何具体行为的方式或范型的部分，即作为或不作为的具体行为模式,法律后果是指法律规则中对遵守规则或违反规则的行为予以肯定或否定评价的部分。

《酒类流通管理办法》第十九条中规定的“酒类经营者”为假定；“不得向未成年人销售酒类商品,并应在经营场所显著位置予以明示”为法律规则中的“行为模式”。

第三十条的规定“予以,责令改正”和“处两千元以下罚款”是法律规则中的“法律后果”。

（也可以运用假定、处理和制裁三要素论进行正确分析）（3）从“不得向未成年人销售酒类商品”这一行为模式角度而言，材料给定的法律规则属于“禁止性法律规则”；从“应在经营场所显著位置予以明示”这一行为模式角度而言,材料给定的法律规则属于“命令性法律规则”；因为禁止性法律规则和命令性法律规则可以合称为“义务性法律规则”，因此材料给定的法律规则总体上属于“义务性法律规则”。

（4）因违反行法规而应承担的法律责任属于行责任,《酒类流通管理办法》是行法,因此,材料给定的法律规则所确定的法律责任属于行责任。

四、论述题（本题１5分）联系我国实际，论法律意识的培养和提高对我国法治建设的影响。

要求：

观点明确,说理充分，条理清晰，语言规范、流畅。

〔答案要点〕法律意识是意识的一种特殊形式，泛指人们对法律，特别是对本国现行法律的思想、观点、心理、知识或态度的总称。

法律意识的培养和提高对我国法治建设有重要的影响。

第一，就法律意识与法治的关系而言，培养和提高全民的法律意识是建设法治国家的必然要求。

就此论断进行正确论述。

第二，在法的制定中,法律意识起着认识的客观需要的作用.联系我国立法实际进行正确论述。

第三，及其工作人员法律意识的培养和提高是执法和司法中正确适用法律的思想保证;联系我国执法实际进行正确论述；联系我国司法实际进行正确论述；联系我国法律监督实际进行正确论述。

第四，法律意识的培养和提高是全成员遵守法律的重要思想保证；联系我国守法实际进行正确论述。

第五，法律意识是法律文化的基本构成要素，而成员较高的法律文化素养是法治国家的条件之一。

对此论断进行正确论述。